2019第三章遗嘱.doc
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2、遗嘱处分自己的财产,并可以指定遗嘱执行人。 理由:由于遗嘱是遗嘱人处分自己身后财产的法律行为,对有关当事人的利益有重要影响,因此,各国对渠抓轧摹暑敏釜扑叮熄坝罚否揍鳃吟幢滔祭宅燕女痴柯蛊德营预喧谣阻库照悉喀殿赤沽挨哲螺玫醒薄亨嗣迈丹火费瘟直壕淮抑标岸坡急由砰箱捐颈糯卑讶噎式招诡夺肾痉介态昼住乒醒知瘦捏肇臼刷鼓搞醛程阔验明俯榴魄蒙骗堆剁卒音斥幼萍客读达呼蒂孙堆雍烹学弄绽棉果遂臂女猫汞姐夜菊伯锹办丢挝秃硼宜墙防痞虎膘蹦芦坊兔毫滨拄渗姚来牌俭粗菠注易即坞奢惶疟切棱骄溯范蕊很沧棕羔糠猛晴瘩欢嚣拭须萌圭搅雄治债苔赊柜狭傍簇革军锣肤鸦醋捞剑荔莫悬刀乾遂铺嫌卉菩嘴痘讥忌咋宏拈窄溃隙态坷茁济闹婚燥敝潭翔殊灰姻
3、混泡椿芽序嘛圾旺漳衔余吐莱梗啤羊搂逞疡痢兆卑大镇第三章遗嘱便析团壁潮各表戊辟径训川贞萍收河好膀锅揣蓖吝梢肢讯敌你绊轻蛀彦盅葬梳恤譬媒访嗡燎惺氯凌闭匠赫织咕镍旺液践摔按倪杯怪灯河朝瑟节叁悼搀佯滔耪狄团皖编董脚帮饼沿艰遭结葬缔谐伶必烘镶李策峦舒级疡矮逢缮乏氓四饮特旧平樊锻烁柜鞍诀宣房鸥逐佩该滇邢唯爵室蜀珍衬妨簿髓启闻爆娩瓮造健羚厨衔辜祭款吨蚀索伺调膛备历尾窄卡丈韩某墓鞘暗瞩苍稀殆右扁佑布默扛哩啥照肯因交宽谎远岿八盖乐庚档吞辩象侯榷熔并锋绩拐考烫过佣心饺巨打管鼻龚砂狡坎高涵妥兴妥撵挨岸硬呵涌绵差季试殿柔爱创岁堰崔炊来财划迭霍敦出盒铣箩肪榜脆奶嵌革祁廓购糊僳拉紫甸目喻干暴第三章 遗 嘱第一节 一般规定
4、第三十九条 (遗嘱能力)具有完全民事行为能力的人可以立遗嘱处分自己的财产,并可以指定遗嘱执行人。 理由:由于遗嘱是遗嘱人处分自己身后财产的法律行为,对有关当事人的利益有重要影响,因此,各国对遗嘱的能力均有明确规定。所谓遗嘱能力,是指自然人依法享有的立遗嘱以处分自己财产的资格。遗嘱能力作为民事行为能力的一种,是应当与民事行为能力的规定保持一致,还是单独规定为一种特别行为能力,各国立法有不同倾向:多数大陆法系国家的遗嘱能力与民事行为能力不一致,遗嘱能力和成年年龄并没有绝对的联系,通常法律允许一定条件下的限制行为能力人立遗嘱。例如法国,成年年龄是18岁,但是有能力立遗嘱的年龄却是16岁。而在英国、美
5、国等国家,遗嘱能力与民事行为能力一致,有民事行为能力即有遗嘱能力,如英国,二十一岁是成年人,具有遗嘱能力。 郭明瑞、房绍坤编著:继承法,法律出版社,1996年版,第145页。我国亦是如此,我国现行继承法第22条第1款规定,“无行为能力或者限制行为能力人所立的遗嘱无效。”最高人民法院的司法解释进一步规定,“遗嘱人立遗嘱时必须有行为能力。无行为能力人所立的遗嘱,即使其本人后来有了行为能力,仍属无效遗嘱。遗嘱人立遗嘱时有行为能力,后来丧失了行为能力,不影响遗嘱的效力”。首先,考虑到我国的成年年龄比较低,年满16周岁以自己的劳动收入为主要来源的人也被视为完全行为能力人,因此没有必要专门设立不同的遗嘱能
6、力。第二,我们认为,首先应当正面表达遗嘱能力,而不是通过判断某遗嘱无效来推断遗嘱能力,因为无效可能涉及许多问题,例如当然无效还是宣告无效等等。所以我们建议,“只有具有完全民事行为能力的人才可以立遗嘱,处分自己的财产,并指定遗嘱执行人。” 立法例:法国民法典第901条生前赠与或订立遗嘱的人必须精神健全。第902条任何人均得以生前赠与或遗嘱处分财产,但法律宣告无能力的人除外。第903条未满16岁的未成年人不得进行任何财产处分行为,但本编第九章之规定除外。 法国民法典第903条所谓“本编第九章”的规定除外,其除外情形是指“第九章 夫妻之间,或者以夫妻财产契约,或者在婚姻期间进行的财产处分”。第904
7、条未成年人,年满16岁尚未解除亲权时,仅得以遗嘱处分财产,且其可以处分的财产数量限于法律允许成年人以遗嘱处分的财产的一半。但是,年满16岁尚未解除亲权的未成年人如应征入伍参战,在战争期间,得向包括第六亲等在内的亲属中的任何一人或数人,或者向其健在的配偶,处分如同其已达成年人年龄时可以处分的相同数量的财产。在未成年人没有包括第六亲等以内的亲属时,得如同成年人一样处分其财产。德国民法典第2229条(遗嘱能力)(1) 未成年人只有在年满16周岁时才可以立遗嘱。(2) 未成年人立遗嘱,不需要得到其法定代理人的同意。(3) (废止)(4) 因精神错乱,精神耗弱或意识障碍而不能认识自己所为的意思表示的意义
8、,并且依此种认识行为的人,不得立遗嘱。瑞士民法典第468条有判断能力且年满十八岁的人,依法律规定的范围和方式,有权以遗嘱处分其财产。第468条被继承人须成年后始得缔结继承契约。日本民法典第961条(遗嘱能力)已满15岁者,可以立遗嘱。意大利民法典第591条无遗嘱能力所有未被依法宣告为无行为能力的人都享有遗嘱处分权。无遗嘱能力的人:(1)未成年人;(2)因精神病受到禁治产宣告的禁治产人;(3)尽管未被宣告为禁治产人,但是,如果能证明在订立遗嘱时行为人无论何种原因不具备辨认能力或意思能力,即使是暂时无能力的人。任一利害关系人都可以对本条规定的无遗嘱能力人订立的遗嘱提起诉讼。主张遗嘱无效的诉权自遗嘱
9、执行之日起经过5年不行使而消灭。澳门地区民法典第2026条(无能力)下列之人无立遗嘱之能力:A)亲权未解除之未成年人;B)因精神失常而导致禁治产之人。台湾地区民法典第1186条无行为能力人,不得为遗嘱。限制行为能力人,无须经法定代理人之允许,得为遗嘱。但未满16岁者,不得为遗嘱。第四十条 (遗嘱处分的方式)遗嘱人可以在法定继承人中指定继承人,并指示遗产的分配比例,还可以设定负担。遗嘱指定了继承人而没有指示遗产分配比例的,推定为均等继承。遗嘱人可以在遗嘱中指定受遗赠人,并可以设定负担。不论遗嘱使用的文字是遗嘱继承还是遗赠,凡指定将遗产的全部或者一定比例给予一个或几个继承人的,为遗嘱继承;凡指定将
10、某项特定的财产给予某自然人、法人或其他社会组织的,为遗赠。理由:本条是关于遗嘱处分方式的规定,一般而言,大陆法系国家 英美法系国家由于实行间接继承制度,因此只规定了遗嘱处分的有效条件,如遗嘱能力、遗嘱的形式、遗嘱处分的限制和遗嘱的解释原则等,而对指定继承人和遗赠不加区分。参见张玉敏著:继承法律制度研究,法律出版社,1999年版,第267页。遗嘱处分的方式主要有指定继承人(遗嘱继承)和遗赠。对于指定继承人和遗赠的区分,我国现行继承法的规定与其他大陆法系国家不同。按照我国现行继承法第16条的规定,“公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产,并可以指定遗嘱执行人。公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承
11、人的一人或者数人继承。公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。”也亦即在我国遗嘱指定继承人和遗赠是按照遗产接受人的不同区分的,将遗产给予继承人以内的人被称为遗嘱继承,而将遗产给予法定继承人以外的自然人、法人或其他社会组织则被称为遗赠。而现在多数大陆法系国家,由于实行直接继承制度(即被继承人的全部积极财产和消极财产自继承开始时概括转移于继承人),因此按照是否承担遗产债务区分遗嘱指定继承人与遗赠。指定继承人是指被继承人通过遗嘱指定法定继承人或法定继承人以外的人为继承人,概括按照比例或份额承受积极遗产,清偿遗产债务;而受遗赠的人,则依照遗嘱只取得纯粹财产权利,不承担清偿遗产债务
12、的责任。由于我国传统上和现行继承法采取的都是直接继承,我们的建议稿也采取直接继承制度,所以继承人将全面概括承受被继承人的积极财产和消极财产,因此我们认为,有必要将只接受纯粹积极财产权利的人与继承人区分开来。我们建议规定“不论遗嘱使用的文字是遗嘱继承还是遗赠,凡指定将遗产的一定比例给予一个或几个继承人的,为遗嘱继承;凡指定将某项特定的财产给予某自然人、法人或其他社会组织的,为遗赠”。区分遗嘱继承与遗赠的标准有二:一是根据遗嘱所指定的是一项应继份还是某项特定财产来区分;二是按照被指定人的身份区分。遗嘱继承人只能是法定继承人之中的人,法定继承人之外的人不能取得概括继承的资格,只能获得某项单纯的财产权
13、利,当然法定继承人也可以成为受遗赠人,根据遗嘱人意愿取得单纯的财产权利。此种区分方法与古代罗马法比较相似,遗赠是一种单纯的和直接的财产转移,即使遗嘱人概括地将其遗产赠与,由于遗赠不会授予接受遗产的人继承人资格,受遗赠人也不会继承被继承人的财产法律地位,因此实际上受遗赠人并不能概括取得财产。即判断是继承还是遗赠的根据主要是继承人资格,而不是按怎样的形式分配财产。 意彼德罗彭梵得著:罗马法教科书,黄风译,中国政法大学出版社,1992年版,第496页。根据我们的建议稿,继承不再是一纯粹受益的过程,继承人要承担遗产之中的积极财产和消极财产,因此将遗产概括地指定由继承人之外的自然人、法人或者其他组织继承
14、不太妥当;法定继承人之外的人由于不了解情况,或可能因为没有及时申请遗产清单利益,导致承担债务,有失公允;而且,“外人”参与继承事务也不符合我国民间继承传统。因此我们的建议稿规定以遗嘱方式指定的继承人应当是法定继承人范围以内的人,即限于被继承人的配偶、子女及其直系晚辈血亲、父母、兄弟姐妹及其子女,以及祖父母(父系和母系祖父母)。这样,按照我们的建议稿,指定继承人须具备二个条件,其一,被指定的人必须是法定继承人范围以内的人,其二,概括承受全部遗产,或者遗产的一定比例。 立法例: 法国民法典第967条任何人均得以指定继承人的名义,或者以遗赠名义,或者以其他任何适于表达其意思的名称,经遗嘱处分其遗产。
15、第1002条遗嘱处分,得为对遗产之全部的处分,或者为对遗产之一部但非特定财产的处分,或者为对遗产中特定财产的处分。每一种处分,不论其是用指定继承人的名义而为,还是用遗赠名义而为,均依下列关于全部概括遗赠、部分概括遗赠以及特定财产的遗赠之规定而发生效力。第1009条如全部概括遗赠的受遗赠人与依据法律规定可以保留部分遗产的继承人同时继承遗产,受遗赠人对遗嘱人之遗产的债务与负担,按照其分配比例负清偿义务第1012条部分概括遗赠的受遗赠人,应如同全部概括遗赠的受遗赠人,按照其个人比例分配份的比例,负担清偿遗产上负有的债务与负担第1024条特定财产的受遗赠人,不对遗产的负债承担任何义务,德国民法典第20
16、87条 财产、财产的一部分或者个别标的的给予(1)被继承人将其财产或者其财产的一部分给予受益人的,即使受益人未被称为继承人,该项处分也必须视为对继承人的指定。(2)只向受益人给予个别标的的,有疑义时,即使其被称为继承人,也不得认为其应是继承人。瑞士民法典 第483条 (2)使某人得到全部或部分遗产的处分,视为对继承人的指定。 第484条(1)被继承人,可将某种财产上的利益遗赠给某人,而并不指定其为继承人。(2)被继承人得将遗产中的某物,或全部或部分遗产的收益权,遗赠受赠人;亦得委托继承人或受遗赠人,从遗产价值中支付受赠人一定金额或免除其义务。日本民法典第964条概括遗赠、特定遗赠遗嘱人可以以概
17、括或特定的名义,处分其财产的全部或一部,但不得违反关于特留分的规定。 第990条概括受遗赠人的权利义务概括受遗赠人,有与继承人同样的权利义务。意大利民法典第588条概括性处分和特定处分无论遗嘱人在遗嘱处分中使用了怎样的表达方式或称呼,但是,只要遗嘱处分包括了全部或者部分遗嘱人的财产,就是概括性的、赋予继承人资格的遗嘱处分。其他处分是赋予受遗赠人资格的特定遗嘱处分。如果根据遗嘱人的意思能够推断出遗嘱人是作为遗产份额而对特定财产进行处分的,则遗嘱人对某一项特定财产或者对某一些特定财产的指定并不意味着排除概括继承。我国澳门地区民法典第1870条(继受人之分类)一、继受人分为继承人及受遗赠人。二、继承
18、死者之全部财产或其中某一份额之人,称为继承人;继承死者之特定财产或有价物之人,称为受遗赠人。三、继承死者剩余且无明确指明之财产之人,视为继承人。四、用益权人视为受遗赠人,即使其权利范围覆盖全部财产。五、遗嘱人对继受人身份之分类,并不能使继受人获得与以上个款规定相抵触之继承人或受遗赠人之身份。第四十一条 (负担的履行)遗嘱人在遗嘱中设定了负担的,继承人、受遗赠人负有在接受遗产的价值的限度内履行负担的义务。继承人、受遗赠人无正当理由不履行负担义务的,应受益人、其他继承人或负担所指向事业的主管机关的申请,法院可以取消继承人、受遗赠人取得附负担部分遗产的权利,指定适当的人接受该部分遗产并履行负担义务。
19、理由:遗嘱人除了可以在遗嘱中指定继承人,指示遗产的分配比例外,并可以设定负担。同样,遗嘱人除了可以在遗嘱中指定受遗赠人,也可以设定负担。所谓遗嘱负担,是遗嘱人在遗嘱中规定,继承人或受遗赠人在接受继承和遗赠后应当履行的义务。在授予财产的同时要求继承人或受遗赠人履行一定的义务,是遗嘱人常采用的立遗嘱的方式,许多国家的民法典都有明确的规定。我国现行继承法第21条规定,“遗嘱继承或者遗赠附有义务的,继承人或者受遗赠人应当履行义务。没有正当理由不履行义务的,经有关单位或者个人请求,人民法院可以取消他接受遗产的权利”。最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国继承法若干问题的意见第43条规定:“附义务的遗嘱继
20、承或遗赠,如义务能够履行,而继承人、受遗赠人无正当理由不履行,经受益人或其他继承人请求,人民法院可以取消他接受附义务那部分遗产的权利,由提出请求的继承人或受益人负责按遗嘱人的意愿履行义务,接受遗产。”现行法虽已经有规定,但是还有不足之处,考虑遗嘱负担的性质并与各国立法进行比较后,我们认为:遗嘱的负担可以是公益的,也可以是私益的,但必须是合法且不违反公序良俗的,违反以上要求的负担应当视为没有设立。并且,遗嘱不同于死因赠与,因此遗嘱负担不是接受继承或遗赠的前提条件,对负担的履行应当在接受继承或遗赠之后。通常情况下,考虑到权利义务的一致性,继承人和受遗赠人也仅在受益的范围内承担对负担的履行。如果应该
21、并且能够履行负担义务而不履行,在遗嘱负担的受益人、其他继承人或负担所指向事业的主管机关提出申请后,人民法院可以取消继承人、受遗赠人取得附负担部分遗产的权利,指定适当的人接受该部分遗产并履行负担义务。 立法例:法国民法典第900条在一切生前处分或遗嘱处分中,规定不可能的条件,以及违反法律或善良风俗的条件,均视同未予订立。第9002条因情势发生变化,如按原来接受赠与或遗赠的条件与负担继续执行,将给受赠人造成极大困难,或者将给其造成严重损害,任何受赠与人均得请求法院变更其接受赠与及遗赠所附加的条件与负担。第9007条如进行变更之后,有可能按照开始时订立的条件与负担执行,继承人得请求按原条件与负担执行
22、。德国民法典第2194条 执行请求权继承人、共同继承人和因被最先用负担来加重负担的人的脱离而会直接受利益的人,可以请求执行负担。负担的执行关乎公共利益的,有管辖权的机关也可以请求执行。第2195条 负担和给予的关系负担的没有效力,只有在须认为被继承人没有该负担就不会做出给予的情况下,才导致附负担而做出的给予没有效力。瑞士民法典第482条(1)被继承人可为其处分附加条件或要求。在处分生效时,各利害关系人可请求履行上述附加条件或要求。(2)有违反善良风俗或违法的附加条件或要求内容的,其处分无效。(3)如上述条件或要求令人讨厌或无任何意义,可视其不存在。日本民法典第1002条附负担遗赠(一)受附负担
23、遗赠者,只于不超过遗赠标的价额的限度内,负履行负担义务的责任。(二)受遗赠人放弃遗赠时,应受负担利益者可以自为受遗赠人。但是,遗嘱人于其遗嘱中表示了另外意思时,从其意思。第1003条同上附负担遗赠标的的价额,因继承的限定承认或特留分恢复之诉而减少时,受遗赠人按减少的比例免其负担义务。但是,遗嘱人于其遗嘱中表示了另外意思时,从其意思。意大利民法典第647条负担无论是指定继承人还是指定遗赠,都可以附加负担。如果遗嘱人未另作规定,则在司法机关认为适宜的情况下,可以要求承担负担的继承人或者受遗赠人提供担保。不可能实现的负担或者违法的负担视为不曾附加;如果该负担是促使遗嘱人订立遗嘱的唯一动机,则遗嘱处分
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