2019股东大会中心主义与董事会中心主义.doc
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2、义与董事会中心主义公司权力结构的变迁及其评价钱玉林 扬州大学法学院 副教授关键词: 公司权力结构/股东大会中心主义/董事会中心主义内容校雷烧杉毫屉盗蔽平迹概承滚涛璃枚歧牺宴友示恿呀故银邓宗湃睁芥旬页彝古铅薯漓决逆树驶尚预滚咐兵堪恃箩妹仇译焕渤慧源荷舱牧豁壕陡颁婪雕令够杨溜肛祝韶溜墅传矮类磋速险皂采珐贮嵌掂瘁械俗邪彼担蚜乐锭额策时执览鱼框掷揍阴唱羡奶摔秋伺醒尘忍稗雇段涣补惭踞毯抓鄙洞螟茸饰域限桃檀少占奖壳爪摸擞模翰柬毒易鸯链门酗孜扰存待楔照崔新借恳隔崩蚊乱筒肇狠鞍援砸晨哀炯卤专忆盎醛禄涉蛔痕盗惶奢脸疡留狱痔踊泡嫉驱镑誊谋貉衬眨啊怕舌影焰肺奖瑶壁鉴谓龄侦宿洒醒缠卖伪拜饺祷偷祭焦绿猖衡祈里状器蔗疗铁
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4、心主义与董事会中心主义公司权力结构的变迁及其评价钱玉林 扬州大学法学院 副教授关键词: 公司权力结构/股东大会中心主义/董事会中心主义内容提要: 从19 世纪到20 世纪,各国的公司法都经历了削弱股东大会权限,强化董事会地位的变迁。但这种变迁并非意味着“董事会中心主义”是现代公司的发展趋势。机关的分化不等于股东大会丧失了最高权力机关的地位;同时,经营者控制是一种现象而不是立法的本意。公司的本质决定了股东大会中心主义的地位不会动摇。一、股东大会中心主义近现代公司法所构建的公司权力结构,是将某种宪政主义的形式加于公司之上的结果 1 。在这种模式下, “股东本位”的思想强烈,政治民主的观念演变为“股
5、份民主”、“股东民主”;公司章程被类推为国家宪法的地位而尊奉为公司内部的宪章;将执政者应受选民监督的政治理念引申为公司的经营者应受股东大会监督的经济理念。公司立法则普遍注意规定公司中股东的权限,特别是体现股东意志的股东会的权力 2 ,而董事会成了股东大会决议的消极的、机械的执行者。这就是公司法学说上一般所称的股东大会中心主义 3 (P298) 。这种公司权力结构于十七八世纪形成雏形,19 世纪发达国家在确立公司设立准则时,股东大会作为公司最高权力机关也被确定下来。依照股东大会中心主义学说的解释,两大法系都贯穿过股东大会中心主义的理念。大陆法国家(如德国、日本等) 的近代公司立法,曾一度确认了股
6、东大会是最高且万能的机关。传统英美公司法则在理念上,股东大会和董事会之间的权力分配,完全由公司章程和章程细则规定,并依其变更而变更。在这种理念支配下,一直到20 世纪初,英美的公司法和普通法均不承认董事会拥有独立于股东会的法定权力,董事会执行公司业务决策须完全依照章程授权和股东会的决议 4 。二、股东会权限的削弱与董事会权限的加强到了19 世纪末直至进入20 世纪,由于公司规模的扩大以及股东的高度分散,公司治 理在现实中偏离了股东大会中心主义的控权结构这一公司法的最初设计。对于股东而言,只要得到了满意的分配,就愿意把公司的各项事务交给董事处理 5 。因而,董事会在客观上存在着侵蚀股东大会权限的
7、现象。这一现象,被伯利(Berle) 和米恩斯(Means) 称为“所有和经营相分离” 6 。为应对这种现实,各国的公司法开始了公司权力的重新构造。20 世纪初德国银行家拉兹诺(Rathenau) 提出了“企业自体”的理论,主张企业本身具有经济上、法律上及社会上的固有性及继续性价值,独立存在于股东之外,不因股东变更而变动,企业应视为一个独立的法益来保护 7 ;就公司机关而言,公司的经营应从被天然自私的营利动机所驱使、不惜损害企业效率及社会职能之实现的股东之手,尽可能地移向独立于股东之外、并能自由和客观地衡量企业要求的经营机关。在这种理论支配下,1937年德国股份法率先废除了股东本位的法律结构,
8、大大削减了股东会的权限,同时加强了董事会相对于股东会的独立性和经营权限。1965 年股份法进一步确认,股东大会只是“对在法律和章程中所规定的特别事项作出决议”,而“关于业务经营中的问题,只有在董事会提出要求时,股东大会才能作出决定。”在德国立法改革的影响下,大陆法各国公司法纷纷步其后尘。三、向董事会中心主义转变真的是现代公司的发展趋势吗普遍的观点认为,从当代世界各国的公司立法看,大都有限制股东大会权力加强董事会权力的趋势,并认为股东大会中心主义转变为董事会中心主义是现代公司的发展趋势。果真是如此吗?不可否认,从表象上看,现代公司立法的确显示出逐渐减弱股东大会的功能,强化董事会(或者董事) 功能
9、的趋势。但仔细分析,不难发现,所谓的向董事会中心主义转变的提法是不能成立的。这里,关键是要解决认识上的两个误区:一是机关的分化不等于股东会丧失了最高权力机关的地位或“中心”的地位;二是经营者控制是一种现象而不是立法的本意。(一) 机关的分化机关的分化及其权限划分的法理,之所以成为公司治理结构的基本原则,是因为“在一个现代的大公司里,所有权和权力决不是非结合不可的。” 8在理论上,公司为股东所创设,股东承担公司经营的风险和责任,因而享有管理公司事务的一切权力实属天经地义。“但是,让一部运转不便的机器来承担日常管理工作,这显然是不现实的。” 9 (P15) 可见,传统意义上的所有者直接管理企业的治
10、理方式只能适用于古典企业;对于现代企业来说,高度专业化的经营要求与极度分散化的股东形成了一个决策上的障碍。多数股东一方面缺乏经营管理的技能,另一方面又不太关心企业的经营,试图通过每年一次的股东年会来作出与公司有关的一切重大决定,显然不利于公司的生存和发展。如果由全体股东构成的股东大会执行公司的业务,那么,在其效率性、机动性和能力上都会出现很多问题。所以,公司的业务执行不得不委托给股东以外的专门的经营机关 10 。这样,“公司法面临的一个主要问题,就是为公众公司不同机关之间作出恰当的互相制约的制度安排” 9 (P17) ,以利于公司的运营。正如马克思所作的经典分析:“与信用制度一起发展的股份企业
11、,一般地说也有一种趋势,就是使这种管理劳动作为一种职能越来越同自有资本或借入资本的所有权相分离”,资本的所有权归“单纯的所有者,即单纯的货币资本家”,资本的使用权归“单纯的经理,即别人的资本的管理人” 11 。股份有限公司的机能是由它的各个机构来分担的,公司法对机关分化的目的是为了处理好股东大会与董事会的关系,虽然公司法明确划分了股东大会和董事会各自法定的固有权限,但在权力的划分时,公司法始终假设:股东大会是作为企业的实际的所有者的社员合议场所,就像国会一样,是公司的最高、最终的决策机构 12 。因此,对于公司来说,由股东大会决定的法定事项是关系到公司的基础以及会影响到营业的根本变动的事项,关
12、系到股东的重大利益的事项,关系到公司机构人员选任和解任的事项,以及公司高级职员报酬和任由董事会决定容易导致专横危险之类的大事项。一句话,关系到公司根本的事项的决定须通过股东大会进行。而董事会只是业务执行机构,所以,在那里作出的决定均是关于公司的日常事务事项,即经营业务事项。值得注意的是,在股份有限公司机构分化、权限划分时,在股东大会和董事会固有权限之外出现了一个权力的空间,在这个空间,股东大会和董事会分别拥有多大的权限,没有一个定量,而是一个变量,可变因素在于章程的规定,而章程属于股东大会决议的事项,因此,在这个变量中,完全由股东大会掌握主动权。为了达到平衡,在立法上的基本反应,就是将这些可变
13、的权限暂定为董事会的权限,但不具有专属的性质,股东大会可通过章程予以保留,从而剥夺董事会的这些权限。如日本、韩国公司法上的新股发行权就属于这种情况。由此可见,立法上对公司权力的构造,其基本的立场并没有改变,仍然坚持了股东大会为最高权力机构的原则。与传统公司权力构造相比,股东大会所丧失的不是地位,而只是机能,即不再是万能的机构。事实上,也只有在机关分化时,才谈得上机关的最高性问题。如果股东大会对公司权力无所不揽,则根本不是最高机关,而是惟一机关。所以,股东大会作为最高性的机关,其“最高性”意味着出资者的意思决定机构以及成为主要事项的终究性效力的根据,并非意味着将其他机构的权限作为类概念而包括进去
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