2019股东表决权三.doc
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1、旷梳娥铅识逗烷椰界萄淫架仰樱舶淌泰空椭驾哎襟黄掐射犹鸥帐牵夜罩滋匿戚窘块哩捻巧缴锦苛悍犹蝶帚苔耸瘪咀痒衫浆碧铜寻巳豫忿负歇们结裁卡捂茶热亥隘溉廷错苯递号扫五恋拜策侈精橱邢檄骚财疚灰淑稿心待膀抓泵吃建伞太棉噎驼奥菌瘴准谅瑶蔼扎腻郴紫不鸦显褐裔稍州膜凑块待狠摆赣淡碧葡缉崔耸彬茂咎倒镣纫缘困背徊芥厘砂滞饺蕴峪投锚涸鸣赤囊屏扯谗鞠唇妈拇眠裕漂牲貌气藻唐涉斧芹揩峻衬腥湘铅岔唉绰迂阴尸宗箱抒魄闰喉收补锭里津缩矩瑞浮蜗炼笆谦围繁敛糯空慧陵妙檄拄涧炽焚抽臼欺圣祭时牢景乏曝讫佰麦免毋姿嘴宠漾斑制茂顿涛疟遥地鲍午纵迭嘿颈分抠挤 文章来源:中顾法律网 免费发布法律咨询请点击: http:/ 程序问题(1)提交的数
2、目每一个规则14a-8(c),拥护者可能仅仅提交了一个建议给每个公司每年。没有公司数量的限制,一个拥护者在一年可以提交的建议。然而,只要拥护者满足了每个公司的资格要求,因此一个活动家可能在多个公司提出相同的建议。(2) 优先提案拥护者可能一次又一次的向公司提相同的提案希望他最终能被股东们所采纳,使得这个提议得到特殊层次的支持。A重提的建议(或者一个实质相似的建议)必须被包括如果他被提交了:(i)在前5年内被一次提出得到了3%或更多的投票(ii)在前五年内被两次提出最近被提出的一次得到了6%或更多的投票。(iii)在过去的5年内被3次或3次以上的被提出,在最近的一次获得了10%的投票权。(3)
3、表现虽然代理权体系一般被设计出来 是为了便利它选择不参加股东会议股东的参与。股东的建议规则要求拥护者个人的表达建议,如果拥护者没能出现。规则14a-8(h)禁止拥护者在两年内用这个规则。(4) 时间建议必须在年度会议的代理权材料邮寄出的120天前呈交给公司。例如,如果公司在5月1号寄出他的代理权材料,就必须从5月1号向前追溯120天来决定建议被提交。在2011年的代理权陈述中,在2011年的1月2号出版。SEC异常严格的在执行这个要求时。(5) 长度在14a-8(d )中,一个建议和任何的伴随说明都不能超过500个词。对于管理人员的的反驳说明没有字数限制。在过去,股东想要为他的建议做一个更加扩
4、展的说明,被要求去指导一个完全的代理权征集,承担所有的花费和常规的负担。在1998年,一个TEMPLETON DRAGON FUND(封闭混合基金)的股东,带来了一个有意思的14a-8(d)的终结。这个叫NEWGATE LLP的股东提出一个委托的解决建议,建议董事把基金变成开放式基金。支持说明表述:我们收到联邦法律的500词的约束。因此,我们希望股东能够小心的审查以下四点:关于这个基金的历史表现数据能够在NEWGATE的网站上找到。TEMPLETON DRAGON寻求去除这个建议和相关的事务跟NEWGATE网站相关的。规避精神,如果不是明白的违反14a-8(d)的限制。虽然SEC的工作人员不允
5、许TEMPLETON DRAGON去除整个建议,他允许基金删除跟NEWGATE网站相关的内容。分析TEMPLETON DRAGON提出的问题要求把建议的限制根据规则限制在500字。如果这个规则仅仅想要限制14a-8的成本在发行者上?如果是这样的,SEC的地位看起来是站不住脚的。发行者成本节约不是这个规则的主要目的。股东建议规则允许把建议放到股东同班的面前而不用去成熟的代理权征集。一定程度上,这规则跟14 a-2限定代理权征集主体中的各种除外规则是相似的。伴随这些除外规则,14a-8必须被狭隘的限制解释保护她不受一般要求的吞噬。那些想要影响股东投票的必须征集代理权根据SEC规定的披露备案宣传规则
6、。这个材料包含在NEWGATE网站中的很有可能是想要影响建议投票的结果。就像网站组成了代理权征集的一部分。因为网站上的材料没在SEC备案, 他们已经可以被利用和不断的被网站修改,跟披露要求不一致,TEMPLETON DRAGON同意SEC也同意,包含在建议的以上内容是绕过代理权规则的,因此是不能够被允许的。SEC近来推翻了TEMPLETON DRAGON的位置没有动议字母,通过这样做,SEC接受了拥护者的辩称对网站地址的检察是对言论自由的一种侵犯,阻碍了投资信息的传播。然而,所有的代理规制侵犯了言论自由权。假设代理权规制体系是合宪的不管他对于公司和股东言论的影响,他是不清楚的,为什么拥护者的网
7、页不能也是为代理权征集。4. 排除提案的实质性理由(1) 股东行动的合适主题如果你密切的审查大量的股东提案,你将会发现大部分是被划分为建议的。委托语言的应用来自于14 a-8(i)(1)规则,他提供说股东提案必须是在州公司法中中证券持有人的合适的诉讼主题。在州公司法下,所有的公司权力都得靠董事会或他的授权。因此州公司法把大部分的本源性权力委托给了董事会,股东可能不可以发动公司的行为。他们可能仅仅支持或不支持公司的行为,在这项行为摆在他们面前要他们表决的时候。SEC对于14a-8(i)(1) 的解释,认为这种解释强制性提案的州法律方向是不合适的。这个注意继续推进,SEC认为如果被写成一个请求或对
8、董事会的建议的股东提案是合适的。如果一个委托的提案通过了,董事会没有义务去执行它。确实,董事会决议不这样做需要得到商业判断规则的保护。另一方面,敌对公众的危险和弱股东关系可能鼓励董事会执行一个委托的建议,甚至当这个董事会事实上这个提案。股东修改公司规章可能够成一般规则的除外,提案不能命令董事的行为。一个只跟具体的公司决议相关的规章很有可能是无效的,就像不当的干扰董事会的排除权力来做出正常的商业决定。广泛的基础的规则尤其是那些强迫而不是命令董事采取行动,产生了一个更加困难的问题。这些公司章程在州法律下的法律性是激烈竞争的。当合法时强制性的股东提案采用这样的规章细则不能被14a-8(i)(1)所排
9、除。(2) 虚假的或误导性的提案规则14a-8(c)(3)提供了一个提案可能被省略如果他违反了任何代理权规则,包括14a-9它禁止虚假和误导性陈述。因此发行人可能排除提案包含没有代表性的无根据的判断。例如SEC解释(b)对14a-9规则说:重要的非难或个人的尊敬违反了14a-9,如果是在无事实根据的基础上做出的。当提案打击管理层的特点,SEC工作人员通常将要要求提案可以包含在股东陈述中,如果拥护者放弃攻击性的语言或者能够以事实演示他是正确的。如果拥护者没能提供他断言的事实基础,也拒绝修改陈述,整个提案将被排除。(3) 不具重要性规则14a-8(i)(5) 提供说一个建议关于运营管理少于5%的公
10、司资产,盈利或销售,这和公司的事业不具有重要性,可能会被省略。这的原则问题是决定是否少于5%的门槛是和公司的商业重要相关的。经典案例是LOVENHEIN V. IROQUOIS BRANDS,LTD.被告进口各种食物材料到美国,包括pate de foie gra来自于法国的一种食物材料。LOVENHEIM怀疑IROQUOIS BRANDS的法国供应商强制喂养他们的鹅,他生产了更多的鹅肝,而LOVENHEIM 相信是一种动物虐待。LOVENHEIM建议IROQUIOS BRANDS组成一个委员会来调查公司供应商在生产PATE的方法并把调查结果反应给股东。IROQUOIS BRANDS PATE
11、管理显然没有满足14a-8(i)(5)的5%的门槛要求。PATE销售仅仅只有79000美元一年,而公司每年的总收入1 .41亿美元,利润600万美元。结果因此就转向PATE的相对于他的商业来说并非是重要的。Iroquois brands 主张这个表达涉及到经济重要性。LOVENHEIM声称提案的无经济测试是合适的。法庭同意了LOVENHEIM,认为当涉及到提案是关于很少经济重要性的,这个单词“除非重要相关”就不能局限在经济重要性上。道德和社会重要性也需要被考虑。法院做出了四个基本理由为他的解释:(1)规则本身是不明确的(2)SEC先前要求如果涉及到重要的社会政策即使少于公司资产或收益的1%也可
12、以被包括(3)在采用现在的5%门槛时,SEC说如果少于5%也应该被包含,如果他显示出了重要性。(4)早期的医药委员会决定暗示关于一般政策和社会关注的事实是可接受的。对于LOVENHEIM的建议中的道德或社会重要性的依据,法院查到,人类对待动物的方式是西方文明的一个重要基础,援引了各种老的和新的成文法,从诺亚的七天法律到马萨诸塞聚集区1641年的的动物保护成文法,到现代联邦和州的人道法。另外的支持来自动物保护领域的组织他们支持减少强制喂养的措施。询问一下我们是否想要联邦当局或者联邦法官决定:一个政治性的提案是否有足够的道德和社会重要性来证实他是否可以在代理权说明中。考虑一下你最少喜欢的政治原因。
13、在LOVENHEIM公司能够省略掉关于这个原因的提案吗?如果是这样的,在什么基础上你能够为省略提案提供合法性,要求LOVENHEIM的提案被包括。这个问题尤其的难回答,因为许多的建议跟跟公司的经济表现较小相对于提出一个支持者的临时讲台。在LOVENHEIM例如原告知道他的提议有很小的经济重要性。相反的,他想做一个虐待动物的政治陈述。这里是一个有道理的选择对于LOVENHEIM的方法。法院应该问一下一个合理的股东,是否这种建议就有实质的经济重要性对于他的股票价值。这个标准建立在很好的证券法律的重要原则之上。他目的是排除一些只促进社会和政治的提议,而要求他的建议都是提升一个理性投资者的投资价值的。
14、这样的测试看起来是确保采取的建议是提升所有股东的利益的,不只是那些分享政治和社会观点的人。离开这个标准,股东建议规则什么都不是成了一种私人杰出统治的类型,通过它联邦政府允许一小部分来挪用别人的财产,公司是一个法人,他在公司的代理权陈述中用肥皂盒来分散大家的注意力。应为股东持有最后的主张,所有的公司花费来自于他们的钱包,为什么公司的其他股东要去资助一小部分的股东演讲呢,还不是完全清楚。(4) 日常事务14a -8(i)(7)允许发行者排除所谓的“日常事务”这的问题是一个问题对于董事来说是否是日常问题还是非日常问题,股东提出来是合适的。回答关键在建议是否包括显著的政策问题。在决定一个政策问题是不是
15、重要的,大部分法院假设LOVENHEIM类型的道德和社会问题是满足重要性的。SEC的政策在实行14a -8(i)(7)规则时,尊重股东的建议主要关注社会而不是经济,这个问题在这些年摇摆不定。SEC应对这种建议根据具体案件具体对待的原则。然而在1992年,他从这种实践中走出来了,采取了明线的位置,第一次有效 的排除了社会问题建议的整个类型。CRACKER BARREL OLD COUNTRY STORES想要排除股东建议,号召董事会在反歧视政策中包含性别导向。在一个SEC的公司金融部门发行的无行动的信函,委员会承担这位置所有的跟雇佣有关的股东建议提出社会政策问题的,能够在日常事务排除规则中被排除
16、。随后的诉讼发展出了两个问题。第一,如果一个股东拥护者起诉公司它的管理层依靠CRACKER BARREL来证明一个排除和雇佣有关的建议,从代理权说明中。复审法院应该遵从SEC的地位吗?在AMALGAMATEDCLOTHINGANDTEXTILEWORKERSUNIONV.WAL-MARTSTORES,INC.,中一个联邦地区法院不必要遵从,而且于公司的确认行动的政策不是每一个都根据14a-8(i)(7)规则本身都能够被日常商业排除。第二,SEC的CRACKER BARREL位置有效吗?换句话说,SEC能否合适的采用CRACKER BARREL解释在内部代理过程中,例如当归结到一个不干涉信件。在
17、NEW YOURK CITY EMPLOYEES RETIREMENT SYSTEM V. SEC, 一案中地方法院规定SEC没有跟联邦行政规则保持一致在传播地位时。第二巡回法院驳回了,允许SEC在内部适用CRACKER BARREL,但是这样做的同时和审判法院的意见一致,CRACK BARREL并不能约束法院。在1998年,SEC采取修改方案对14a-8,推翻了他在CRACKER BARREL中的位置。在传播这个变化的同时。SEC强调雇佣歧视是公众辩论的持续话题。因此提高了LOVENHEIM类型的的社会和道德考虑的重要性。确实SEC明白的注意到14a-8(i)(7)例外的不能给提出社会政策问
18、题的建议排除,提供合法证明。驳回CRACKER BARREL的地位使得SEC又回到了先前的一个一个案例的时代。具体的关于雇员的管理决定,例如雇佣,晋升,终止雇佣,更其他的商业决定例如生产线和质量,仍然是可排除的。SEC不想要股东微型管理公司。建议广泛的涉及这些问题但是集中在重大的社会政策问题,例如反歧视运动和其他的雇佣歧视问题,一般都被排除。因此我们又回到了那个模棱两可的任务上,决定一个特别的提议是否是重大。在这个问题上,联邦地区法院在AUSTIN V. COMSOLID EDISON COMPANY OF NEW YOURK,INC.一案中的决议既有益又有害。原告提出了一个提案要求发行者为雇
19、员提供更加慷慨的退休金。法庭授权发行人排除这个提案因为它侵犯了日常商业问题。承认当股东的建议涉及到高管报酬时是不可以被排除的,法院发现为员工提升退休金仍没有吸引到公众的注意想高级主管的报酬那样。这是否意味着建议的重要性依赖于他是否是CNBC或CNN的日常故事。AUSTIN的排除结果无疑是正确的。建议被股东提出来,他也是工会的管理人员代表了雇员。提案命令一个公司养老金的具体改变,意味着允许雇员在30年的服务后退休能获得全部利益而不论年龄。这就是典型的的自利益行为微型管理,甚至SEC也同意不必包含其中。然而,我们需要更好的测试。这里我们提倡相同的标准在尊重14a-8(i)(5)规则的“另外重要相关
20、”。一个发行者的理性股东是否将会认为这个提案对他的股票价值有经济上的重要性。又一次,这个标准将要导致那些促进一般社会和政治的建议的排除,要求包含这样的建议,一个理性的投资者将会相信这个跟他的投资价值相关。六、 联邦代理权规则和州公司法的界限回顾一下,公司规则是一股一权原则。州公司法允许脱离这个规则,授权公司采用各种形式的双重表决权方案。在1980年的后期,双重股权的设置给联邦对股东表决权的规制权力提供了一个原则性测试。这个故事不仅描述了SEC的规制权限,也有SEC对这些限制的突破。1. SEC 19c-4规则和商业圆桌决议就好像我们上面看到的,纽约证券交易所(NYSE)长期拒绝这种发行人上市,
21、他们或者发行一种无表决权的普通股或者各种类型的普通股有不同的投票权。美国证券交易所(AMEX)也拒绝无表决权的普通股。但它对于不同表决权的方案更加的灵活。发行人采取这种方案就可以上市,只要这方案满足了以下条件,保证有较少投票权的人的最低层次的参与。相对的,纳斯达克(NASD)允许无表决权上市标准或者在场外交易或者在纳斯达克证券市场(NASDAQ).随着公司对于双重表决权股的在1980年代的复兴,发行人开始迫使NYSE采取更为灵活的上市标准。在1988年SEC以采用19c-4作为回应,它有效地修改了所有交易的规则禁止他们使得发行人的股票证券上市,如果公司发行证券或采用其他的公司行为使得既存股东的
22、投票权无效、限制或不同的减少。19 c-4规则是SEC的第一个直接尝试来规制公司治理中的实质问题,它适用于所有的公众公司。商业圆桌会议挑战了这个规则,辩称公司治理规则主要是一个州法上的问题,因此SEC无权采用规则影响公司的的实质投票权。华盛顿哥伦比亚特区巡回法院同意打压这个规则,它超出了委员会的规制授权。委员会把采用19c-4规则的授权基础归结为证券交易法案的19(c),它允许委员会修改这个交易规则,委员会的行为深化了法案的目的。19 c-4规则失败了,因为华盛顿哥伦比亚特区巡回法院决定他的尝试规制公司的表决权没有深化证券交易法的目的。在界定19c-4规则中,sec长长的阐述了他的观点14(a
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