公司法的经济分析.ppt
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1、魏 建 周林彬,中国人民大学出版社,21世纪经济学系列教材,法经济学 Law and Economics,公司法的经济分析,法经济学 第12章,第12章 公司法的经济分析,2019年3月28日星期四,主要内容,12.1 公司与公司法 12.2 企业理论 12.3 公司设立制度的法经济学分析 12.4 公司股东与管理层利益冲突和平衡 12.5 公司不同股东之间的利益平衡 12.6 公司股东与债权人的利益冲突和平衡 12.7 公司职工的权益保护,第12章 公司法的经济分析,2019年3月28日星期四,12.1 公司与公司法,12.1.1 公司的概念及其基本制度安排 现代社会中公司是营利性的企业法人
2、组织。公司的首要目标是追求营利,具有营利性质。其次,公司具有社会性,是社会基本的经济组织。公司的营利性与社会性之间的规范和协调是公司法的一个重要内容。 公司的基本制度安排包括三个方面的内容:有限责任、资本联合与两权分离。,第12章 公司法的经济分析,2019年3月28日星期四,12.1 公司与公司法,12.1.2 公司法的基本构成 公司法是一个广义的概念,是对公司的设立组织与管理有实质影响的法律、法规的总称。从法律条文来看,包括公司法、证券法、破产法、外资企业法等。 1993年12月29我国颁布了第一部中华人民共和国公司法。2005年进行了最近一次修订。修订后的公司法共13章219条。修订后的
3、公司法调整了公司设立和公司资本制度,完善了公司法人治理结构,充实了职工民主管理和保护职工权益的内容,健全了对股东尤其是中小股东的保护机制,严格了公司股东的责任。,第12章 公司法的经济分析,2019年3月28日星期四,12.1 公司与公司法,12.1.3公司治理结构与公司法的演进 狭义地说,公司治理是指有关公司股东会、董事会、监事会(独立董事)的功能和结构等方面的制度安排。广义地讲,公司治理是指有关公司控制权(包括剩余控制权与剩余索取权)分配的一整套法律、文化和制度性安排。 公司治理首先旨在解决两权分离下所有者与经营者之间的委托代理问题,具体措施包括: 1.内部治理。大股东监督、董事会干预、独
4、立董事督促等; 2.外部治理。包括经理革命、市场收购、代理权竞争等; 3.内外部之间的治理,主要指注册会计师等中介机构的监督; 4.经理人员报酬计划。,第12章 公司法的经济分析,2019年3月28日星期四,12.1 公司与公司法,12.1.3公司治理结构与公司法的演进 现代公司治理还是公司不同主体之间的利益平衡机制。是“在股东、债权人、职工、关联企业、顾客等企业权益人之间有关经营与权利的配置机制。” 公司法是公司治理理念的制度化。随着社会发展,世界上绝大多数国家和地区的公司立法上先后由简单的“股东至上”主义向“股东至上基础上兼顾各个主体利益”过渡。由同股同权,同股同利向限制大股东,保护小股东
5、过渡。,第12章 公司法的经济分析,2019年3月28日星期四,12.2 企业理论,12.2.1交易费用理论 1937年科斯发表了 企业的性质 一文,开创了现代企业理论。科斯在对组织效率进行分析时引入了交易费用概念,指出了企业与市场这两种不同组织的优势互补和替代关系。 科斯强调,作为价格机制的替代物是企业的本质。通过形成一个组织,并允许某个权威(一个“企业家”)来支配资源,就能节约某些市场运行成本。由此,科斯成功回答了企业理论的第一个主要问题:企业为什么会出现?,第12章 公司法的经济分析,2019年3月28日星期四,12.2 企业理论,12.2.1交易费用理论 “企业将倾向于扩张直到在企业内
6、部组织一笔额外交易的成本,等于通过在公开市场上完成同一笔交易的成本或在另一个企业中组织同样交易的成本为止。”这就是企业家权威的限度和企业的边界。由此科斯回答了企业理论的第二个重要问题:企业边界是如何决定的? 张五常(1983)补充、发展了科斯的企业理论,认为企业对市场的替代是要素契约对产品契约的替代。只有生产要素市场上的交易费用小于产品市场的交易费用时,企业才会出现。企业的边界是两种费用边际比较的结果。,第12章 公司法的经济分析,2019年3月28日星期四,12.2 企业理论,12.2.2风险、团队生产与剩余索取权理论 奈特(1921)认为因为企业家承担了决策和不确定性风险,确保工人拥有固定
7、的收入,从而应该给予企业家以控制和支配权。 阿尔钦和德姆赛茨(1972)认为,在团队生产中,每个成员都有偷懒的动机,为激励监督者有效监督,就应当赋予监督者以“剩余索取权”,进而他们把企业所有权定义为“剩余索取权”。,第12章 公司法的经济分析,2019年3月28日星期四,12.2 企业理论,12.2.2风险、团队生产与剩余索取权理论 威廉姆森(1975)认为,由于契约是不完全的,企业作为纵向一体化实体可以防止或至少可以减少市场交易中资产专用性所产生的机会主义。 格罗斯曼和哈特(1986)进一步指出,由于契约是不完备的,从而所有权是重要的。如果未明事项发生,谁能对契约中不完备的地方拥有决策权,谁
8、就是雇主,谁就有权获得企业产生的剩余收入,没有剩余权的就是雇员。在这里企业被看作不完全的契约,企业的所有权被定义为“剩余控制权”。,第12章 公司法的经济分析,2019年3月28日星期四,12.2 企业理论,12.2.3委托代理理论 委托代理关系是指这样的一种显明或隐含的契约关系,一个或多个行为主体指定、雇用另一些行为主体为其提供服务,与此同时授予后者一定的决策权利,并依据其提供服务的数量和质量支付相应的报酬。 代理人经营企业的价值与他是企业完全所有者时经营企业的价值之间的差额被称为代理成本。 造成代理成本的原因包括: 信息不对称、激励不相容、契约不完备以及由此导致的责任不对等,代理人利用委托
9、人不知情而推脱责任。,第12章 公司法的经济分析,2019年3月28日星期四,12.2 企业理论,12.2.3委托代理理论 委托代理问题可分为道德风险和逆向选择两种情况: (1)道德风险指代理人借委托人观察监督困难之际而采取不利于委托人的行动,从而损害委托人利益的情况。 (2)逆向选择是指代理人在签约前已经掌握了一些委托人难以观察到的信息,这些信息很可能是对委托人不利的,代理人隐瞒这些信息,并利用这些私人信息进行决策,签订对自己有利的合同。 委托代理在美国表现为上市公司股权的过度分散,形成经理人内部控制,在中国表现为股权过度的集中带来的一系列的问题。,第12章 公司法的经济分析,2019年3月
10、28日星期四,12.3 公司设立制度的法经济学分析,12.3.1 公司设立的人数门槛 最大化创业自由是公司设立的第一原则,维护交易安全是第二原则。 允许成立一人公司实际上是创业自由最大化原则的一个体现。但是一人公司在鼓励投资的同时也增加了相应的市场风险。 为了控制风险,我国公司法对一人公司做出了限制性规定: (1)注册资本最低10万元 (公司法第59条)。 (2)在公司登记中注明自然人独资或者法人独资,并在公司营业执照中载明(公司法第60条)。 (3)公司财产要独立于股东自己的财产。,第12章 公司法的经济分析,2019年3月28日星期四,12.3 公司设立制度的法经济学分析,12.3.2公司
11、设立的资本门槛 资本对公司具有重要意义。首先,它是公司成立的基础,也是公司得以存续和从事经营的基本物质条件;其次,资本信用是公司的生存之本。 各国早期的公司法、会计法确立了“资本确定、资本维持和资本不变”三个基本原则。大陆法系国家公司法还确立了最低注册资本原则。随着情势变革,创业自由最大化原则得到了更加充分的体现,资本制度从强调严格的资本三原则向强调对债权人进行实质保护的原则过渡。 2005年修订的公司法将法定资本制改为折衷授权资本制(公司首次出资额不得低于注册资本的20%,其余部分由股东在两年内缴足);同时强调虚假出资、抽逃出资要承担相应的民事和刑事责任。,第12章 公司法的经济分析,201
12、9年3月28日星期四,12.3 公司设立制度的法经济学分析,12.3.3公司设立的程序门槛 1.公司设立审批制度的变迁 我国在实际操作中对公司的设立采取了严格管制的态度。如:公开募集的人数界定为两百人以上;没有规定私募。股份有限公司的成立必须获得政府的批准。 公司的设立并没有多少外部性,完全没有必要进行从严管制。并且它是一个没有效率的制度。政府审批部门无法也难以承担因为审批失误造成的后果,仅是徒然增加了交易成本。 修订后的公司法(6条)把公司设立的审批主义改为登记(准则)主义为主,审批为辅。,第12章 公司法的经济分析,2019年3月28日星期四,12.3 公司设立制度的法经济学分析,12.3
13、.3公司设立的程序门槛 2.公司验资、评估制度 (1)评估的认定 (2)验资与评估的重复问题 (3)虚假评估与验资 3.登记审查的控制水平 政府对于公司的成立有三种不同水平的控制:注册备案、证明(证书)与发给执照。三种制度安排中,注册备案控制水平最低,而发给营业执照控制水平最高。 政府的控制应在保护交易安全和保障创业自由之间进行适当的权衡。 我国现有的公司登记制度具有明显的过多控制特征。因此,要进一步改革公司登记制度。放松管制,以创业自由最大化为基础配合以适度管制,实现二者的有效平衡。,第12章 公司法的经济分析,2019年3月28日星期四,12.4 公司股东与管理层利益冲突和平衡,12.4.
14、1 股东与管理层的委托代理关系与激励约束 公司控制权应该由能够给投资者带来最大回报的人所掌握。如果承诺可信的话,承诺最多回报的人会获得更多的投资。在信息完备的情况下,一个详细的契约就可以达到这个目的。然而由于合同是不完备的,为此需要一种自我履行机制。 自我履行机制的内容: (1)构建一个良好的公司治理结构,对管理层进行事前的监督。 (2)对道德风险进行事后惩罚。 (3)建立良好的自我调控机制。,第12章 公司法的经济分析,2019年3月28日星期四,12.4 公司股东与管理层利益冲突和平衡,12.4.2 管理层诚信义务的经济分析 (一)忠实义务 董事忠实义务要求董事应当在法律与公序良俗允许的范
15、围内,以公司利益最大化为目标来决定自己的行为。除公司对其的正常报酬和开支外,董事所有因公司职务身份所得到的利益都是不合理的。 公司法第148条、149条确立了管理层的诚信、勤勉义务,并对忠实义务进行了完善。 1.管理层对公司承担不得逾越权限的义务。 2.管理层面临冲突性交易时负有忠实义务。 3.管理层的竞业禁止义务。 4.禁止管理层篡夺公司商业机会。,第12章 公司法的经济分析,2019年3月28日星期四,12.4 公司股东与管理层利益冲突和平衡,12.4.2 管理层诚信义务的经济分析 (二)勤勉义务 管理层的勤勉尽责义务是指管理层成员在领导业务时,应当具有一个正直的、有责任心的业务领导人的细
16、心。 对于勤勉尽责义务,最为关键的是确定勤勉尽责的标准。 (1)是否确立标准难以取舍。 (2)标准的高低难以确定。 (3)设立标准后司法审查成本昂贵。 管理层在履行勤勉尽责义务时,如果因为错误的经营决策而导致公司受到损失时,在符合法定条件的情况下可以依据“经营判断原则”免责。,第12章 公司法的经济分析,2019年3月28日星期四,12.4 公司股东与管理层利益冲突和平衡,12.4.3 管理层与机构投资者、中小股东关系的经济分析 内部人控制是指在现代企业制度下,由于股权高度分散或所有者缺位,独立于股东的经理人员掌握了企业的实际控制权,并利用其与股东之间的信息不对称,在公司战略决策中最大可能地为
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