经商为人法为规.ppt
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1、国 际 商 法,温州科技职业学院 国际商务教研室 杨露,学期教学模块,项目一 认识国际商法,概念、渊源、内容及应用,本项目学习重点,商 法 实 务 案 例,中国某公司应荷兰某商行请求,向其报出某初级产品的实盘: 月日我方:你日电数量公吨,鹿特丹每 公吨元,不可撤消即期信用证付款,即期装运,请即复 月日荷方:你日电悉,因尚需与买主谈判,请求延长有效期 天,如可能请增加数量,降低价格,电复 月日我方:你日电数量增至公吨,有效期延至日 月日荷方:你日电悉,请寄样公斤,并请再次考虑增加数量,降 低价格,延长有效期 月日我方:数量公吨,人民币元,有效期至日 月日荷方:你我接受公吨,每公吨鹿特丹 元,不可
2、撤消即期信用证付款,即期装船除提供通常单 据外,还需提供产地证及良好适合海运的袋装 月日我方:你日电歉,由于市场变化,在收到你来电前货已售 出致良好问候 月日荷方:你日电我方不能接受,我坚持日已接受你方实 盘,合同已成立请按约交货,否则请赔偿差价或接受仲裁处理 月日我方:考虑双方友好关系,我决定如约出售,请开信用证,商 法 实 务 案 例,芝加哥买方与香港卖方签订了销售“HPO 360 自行车”的CIP合同。该合同支付条款中规定:买方须于装运期前20天,开立并送达以卖方为受益人的经香港某银行保兑的即期信用证。根据买方的指示,芝加哥一银行开立以出口“HPO 360 自行车”的香港出口商为受益人的
3、信用证。信用证通过电传到香港,且没有邮寄核实。香港某银行保兑了该信用证。在收到信用证规定的有关单据后,议付行支付了货款,并把装运单据连同汇票等交付给开证行索汇。芝加哥开证银行以装运单据上的货物描述为“NOOHPO 360 自行车”不符信用证规定的“HPO 360 自行车”为由拒收单据。后来银行发现尽管芝加哥的开证银行发送电传的填写是正确的,但香港银行收到的电传上确实填写的是“NOOHPO 360 自行车”。调查表明电传传输错误是受太阳黑子影响而造成的。根据传输协议,卫星公司的赔偿责任只限于250 美元,于是香港的议付行要求卖方退还货款。那么,议付行有权要求卖方退还货款吗,其法律依据充分吗?芝加
4、哥的开证银行拒收单据的依据是什么,其理由是否充分?买卖双方须对有关各银行承担哪些法律上或是道义上的义务?,商 法 实 务 案 例,温州企业于20世纪80年代进入世界金属外壳打火机市场后,到2002年,温州金属外壳打火机生产企业已达到500多家,年产金属外壳打火机5亿多只,出口数量占总产量的80%,占有世界市场的份额为70%,占有国内市场份额为95%,成为世界金属外壳打火机的生产中心,而与此同时,日本和韩国原来的打火机企业90%以上已经停止生产。 2001年9月,欧盟根据欧洲一些打火机制造商的要求,出台“防止儿童开启装置措施”法案(Child Resistance Act,CR法案)。该法案规定
5、凡售价在2欧元以下的打火机均须设置安全装置。售价在1欧元左右的温州金属外壳打火机将是该法案的适用对象。显然,该技术标准将起到限制温州金属外壳打火机进入欧洲市场的作用,成为我国打火机出口欧盟的一项技术壁垒。 2002年6月28日,欧盟发出公告,决定对中国出口欧盟的打火机(包括一次性打火机、金属外壳打火机和汽油打火机)进行反倾销立案调查。按照WTO的规定,反倾销所涉及的出口商必须在15天内做出应诉反应,否则将作为自动放弃论,这可能导致我国出口到欧盟各国的打火机被征收高额反倾销税。经过紧急磋商,温州烟具协会决定选取15家打火机企业进行损害抗辩,1家进行市场经济地位抗辩(即低于成本价)。2002年9月
6、11日,欧盟反倾销委员会的几位官员两次到温州进行实地调查,对温州应诉企业的产品、销售、财务等方面进行了严格的核查,对应诉企业提出的意见和事实予以理解和认可。2002年10月8日,温州东方打火机厂获得欧盟的市场经济地位确认;2003年2月,欧盟有关方面决定不进行初裁,2003年7月14日,欧洲打火机制造商联合会撤回了对产自中国打火机的反倾销诉讼,反倾销程序自动终止。,商 法 实 务 案 例,我国荣塔公司向日本富士株式会社订购彩电800台,合同规定,彩电价格为每台600美元CIF宁波,6月30日长崎港装货。货物如期装船,装船时外包装有严重破损,富士株式会社向船舶公司出具了货物品质的保函。船长应富士
7、株式会社的请求,出具了清洁提单,富士株式会社据此人银行取得了货款。货物到达宁波后,荣塔公司发现,电视机外包装箱有严重破损,船舶公司出示了富士株式会社提供的保函,认为该事应向富士株式会社索赔。现问:(1) 船舶公司是否应承担责任?为什么?(2) 富士株式会社是否应承担责任?为什么? (3) 保险公司如何对待荣塔公司的索赔?(4) 荣塔公司的损失如何得到补偿?,商 法 实 务 案 例,我某机械进出口公司向一法国商人出售一批机床。法国又将该机床转售美国及一些欧洲国家。机床进入美国后,美国的进出口商被起诉侵犯了美国有效的专利权,法院判令被告赔偿专利人损失,随后美国进口商向法国出口商追索,法国商人又向我
8、方索赔。问题:我方是否应该承担责任,为什么?,一、国家商法的基本概念,国际商法(Internation Commercial Law),即调整国际商事关系的法律规范的总称。 调整对象:跨越国界的各种商事交易关系。且随着国际商事活动领域的不断拓展和全球经济一体化进程的不断深入,其调整对象必将日益广泛。 历史发展:伴随商品经济的产生而发展起来。萌芽于古罗马时期;形成于十一世纪的威尼斯,而后影响至全球;十七世纪后步入国内法的歧途;二战后才重新恢复其国际性,进入迅速发展阶段;目前发展尚不完善。,法系(Law System),即西方法学界根据世界各国法律的历史传统和渊源特点对各国法律所做的分类。 世界最
9、具影响两大法系大陆法系与英美法系 (Continental Law System & Civil Law System) 其特点可概括为: “严谨规范与自由便当” “同中有异与异中有同”,二、国际商法的法律渊源:,国际贸易条约:两个或两个以上的国家缔结的有关国际商事活动的书面协议。主要有:1980年联合国国际货物销售合同公约 1987年联合国国际汇票和本票公约 1883年保护工业产权巴黎公约 1958年承认和执行外国仲裁裁决的公约 国际贸易惯例:在长期国际商事交易实践中逐渐形成的,并被普遍接受 和遵循的习惯做法。 主要有:2000年国际贸易术语解释通则 2007年跟单信用证统一惯例 1996年
10、托收统一规则 1941年美国对外贸易定义修正本 各国有关国际贸易的国内法重要补充,三、国际商法的内容体系:,目前国际商法涉及的领域非常广泛,主要有国 际合同法、货物买卖法、国际票据法、国际商事组 织法、商事代理法、国际货物运输法、国际货运保 险法、国际产品责任法、国际知识产权法、国际商 事仲裁法、国际电子商务法、国际税法、国际投资 法、国际融资法、国际工程承包法、国际劳务合作 法、世界贸易组织法等等。,知识拓展题,世界最具影响两大法系?如何理解其“严 谨规范与自由便当”、“同中有异与异中 有同”的特点? 试分析总结国际贸易条约与惯例之区别。,项目二 国际商事组织法,国际商事组织的类型与区别、公
11、司法的主要法律规定,本项目学习重点,一、商事组织的概念、形式与立法,商事组织(商事企业):即能够以自己名义从事 营利性活动并具有一定规模的经济组织。 主要形式:个人企业、合伙企业、公司企业 国际商事组织法:即调整各类商事组织的设立与 活动的法律规范的总称。 我国现行立法有:公司法、合伙企业法、 个人独资企业法 欧洲:欧洲公司法(P41-43) 美国:州法,二、个人企业、合伙企业与公司的主要区别,个人独资企业(Individual Proprietorship),由一个自然人单独出资并从事经营管理,同时对企业债务承担无限责任的商事组织。 主要特点:设立简单,规模较小,经营灵活,责任无限,风险较大
12、,一般不具备法人资格,数量最多,但对各国国民经济不起主要作用。 合伙企业(Partnership),由两个或两个以上的合伙人以合伙协议为基础,共同出资、共同经营、共享收益、共担风险,并对企业债务承担无限连带责任的商事组织。 主要特点:契约合伙,手续简便,灵活自主,共享权义与损益,责任无限连带,通常不具备法人资格。 公司(Corporation),依法成立的以营利为目的的法人组织。 主要特点:依法成立,具有独立法人资格,形式多样,责任有限,经济支柱,影响重大。,孤家寡人,责权独揽 孪生兄弟,盈亏连带 众人拾柴,责任有限,三、我国合伙企业法与公司法的主要规定,合伙企业法的主要规定: 1.设立: 2
13、个或以上合伙人;合伙协议;实际出资; 企业名称;经营场所及必要经营条件;工商登记。 2.内外部关系: 内部 共同经营,共负盈亏 外部 每个合伙人均为其他合伙人的 代理人;承担无限连带责任 3.解散与清算: 解散:协议;法定;强制 清算:依法定程序进行,确定清算人清算企业事务分配剩余财产 编制清算报告,报送登记机关办理注销登记,公司法的主要规定: 1.类型: 无限公司 具有法人地位,股东对公司债务承担无限 连带责任的公司。 两合公司 由承担无限连带责任的股东和承担有限责 任的股东共同组成的公司。 有限责任公司 由一定数量的股东共同出资,以其认 缴的出资额为限对公司债务承担有限责任,公司 以其全部
14、财产对公司债务承担责任的企业法人。 股份有限公司 公司资本划分为等额股份,股东以其 认购的股份对公司债务承担有限责任的企业法人。 2.有限责任公司:Limited (Liability) Company 设立、组织机构、解散与清算 P29-32 自学,3.股份有限公司(Company Limited Liability by Shares): 是现代世界最重要最有影响的经济组织形式,是人类发展史上最伟大的贡献! (1)设立:发起人发起或募集(2-200人);公司章程(P34); 认缴股本发行股份(最低注册资本500万元);注册登记 (2)组织机构: 股东大会 最高权力机构 董事会 最高经营管理
15、机构 监事会 董事会的监督机构 (3)解散与清算: 解散:自愿(到期、章程规定事由、合并等); 强制(吊销执照、破产等) 清算:确定清算组清算事务编制表册制订清算方案上报 分配余产或申请破产编制清算报告注销登记,商事组织法实务案例,2008年1月,甲乙丙共同设立一合伙企业:甲以现金5万元 出资,乙以其房屋作价8万元出资,丙以劳务作价4万元出资。 6月为扩大经营向银行贷款5万元,期限1年。8月经乙丙同意甲 办理了退伙结算手续。9月丁入伙。至2009年5月因亏损严重决 定解散合伙,在未清偿未到期的银行债务情况下,将企业现有 资产3万元予以分配。6月银行要求清偿债务时发现该企业已解 散,遂向甲要求偿
16、还全部贷款,甲称早已退伙;向乙要求还 款,乙表示只承担约定的比例部分;向丙要款,丙表示以劳务 出资不承担还贷义务;向丁要款,丁称贷款是在自己入伙前发 生,无清偿义务。问:四人的各自主张能否成立?该笔银行贷 款应如何清偿?,商事组织法实务案例,甲、乙、丙、丁、戊五人组建了一个市场调研公司,形式为有限责任公司,注册资本为20万元,甲等5人每人持有4万元的股份。公司成立半年后,乙因看好其他行业,想抽回其在公司的股金以作他用。丁则想将其股份转让给非公司股东辛某。甲、丙、戊3人对乙、丁两人的行为态度不一:甲认为,乙抽出股份不可以,丁转让股份则随其便;丙认为,乙、丁两人的行为都绝对不允许,否则,公司将形同
17、虚设;戊则认为,乙想抽回出资不行,丁若想转让股份,只能转让给本公司股东,不可以转让给非公司股东。 试问:(1)甲的看法是否正确?为什么?(2)丙的看法是否正确?为什么?(3)如果丁转让股份,甲、乙、丙都已表示同意,独戊不同意,则会产生什么后果?(4)如果其他股东都已同意丁转让股份,丙不想让其股份落入非公司股东手里,而主张优先购买权,是否有法律依据?,商事组织法实务案例,2009年8月,我市4家企业拟发起成立一家从事高新技术开发的大新股份有限公司,资本总额为400万元,4家发起企业首次认购125万元(每股1元),其余部分向社会公开募股。2009年10月,发起人中的三家企业又以现金认购了70万元的
18、股份,另一家企业则以其非专利技术入股,作价180万元。2009年11月,社会认股人缴纳股款200万元。期间,发起人以大新股份有限公司的名义申请银行抵押贷款75万元。募足股本后,2009年12月,在杭州市证券监督管理机构的主持下,召开了大新股份有限公司的创立大会,做出建立股份有限公司的决定。请问:依据我国公司法,大新股份有限公司的成立有哪些不合法之处?,知识拓展题,三种主要商事组织的利弊分析? 公司的主要类型?有限责任公司与股份有限公司的主要区别? 分析解决本章案例。,项目三 国际商事合同法,概述、合同的成立与履行,本项目教学重点,任务一 了解合同法,一、合同: 英美法系:许诺 法国法:合意 德
19、国法:合法的法律行为 中国法:合同法A2 “是平等主体的自然人、法人、其他组织间为设立、变更、 终止民事权利义务关系而达成的协议。” 法律特征: 1、合同是双方的法律行为 2、合同各方当事人的法律地位平等 3、订约的目的是为产生、变更或终止某项民事法律关系 4、合同是合法的行为,二、合同法:,即调整合同法律关系的法律规范的总称。 国内立法: 大陆法系:民法典 英美法系:判例汇编之合同法判例部分 中国:中华人民共和国合同法 1999-10-1 国际立法: 联合国国际货物销售合同公约1988-1-1 国际贸易术语解释通则(INCOTERMS 2000) 国际商事合同通则(草案),任务二 掌握合同的
20、成立,明确合同的订立与成立的区别 自学P69-90,概要总结各国有关合同成立 要件的普遍性规定 复习合同成立的重点及难点 完成本章所有实务训练项目,合同成立的有效要件: 合同当事人必须具有合法订约资格 必须经过要约与承诺的程序订立合同 合同的内容必须合法 合同的形式必须合法 当事人各方的意思表示必须真实自愿 合同必须有对价或约因,案 例 分 析,中国某公司应荷兰某商行请求,向其报出某初级产品的实盘: 月日我方:你日电数量公吨,鹿特丹每 公吨元,不可撤消即期信用证付款,即期装运,请即复 月日荷方:你日电悉,因尚需与买主谈判,请求延长有效期 天,如可能请增加数量,降低价格,电复 月日我方:你日电数
21、量增至公吨,有效期延至日 月日荷方:你日电悉,请寄样公斤,并请再次考虑增加数量,降 低价格,延长有效期 月日我方:数量公吨,人民币元,有效期至日 月日荷方:你我接受公吨,每公吨鹿特丹 元,不可撤消即期信用证付款,即期装船除提供通常单 据外,还需提供产地证及良好适合海运的袋装 月日我方:你日电歉,由于市场变化,在收到你来电前货已售 出致良好问候 月日荷方:你日电我方不能接受,我坚持日已接受你方实 盘,合同已成立请按约交货,否则请赔偿差价或接受仲裁处理,合 同 法 实 务 案 例,中国某进出口公司与加拿大C公司签订分批 出口罐头食品总计10000箱的合同,1月至3月 装出3000箱。其后在加拿大市
22、场销售中被商 检部门检出农药残留量严重超标,政府责成 买方退回尚未销售的800箱并赔偿给消费者造 成的损失。C公司遂向中方要求退货,解除其 余7000箱的合同并赔偿有关损失。问:C公 司能否要求退货、损赔并解约?,合 同 法 实 务 案 例,买方英国A公司与卖方意大利B公司签订 蚕豆购销合同,约定于8-9月间按CIF格拉斯 哥条件交货。8月15日,意大利政府颁布条 例,规定从9月1日起禁止蚕豆出口。卖方因 此以不可抗力为由拒绝交货,买方遂就有关 损失请求赔偿。 问:卖方能否拒绝交货?买方能否索赔?,任务三 掌握合同的履行,一、履约: 指合同生效后,当事人按照合同约定,完成各自义务,实现各 自权
23、利的行为。 履约原则:全面、全部、完全、严格 二、违约: 1、定义:合同当事人完全不履行或不完全履行合同的行为。 2、违约责任的构成: 英美法系:违约行为(中国合同法) 大陆法系:违约行为、实际损失并且二者间存在因果关系 3、违约形式:,延迟交货、延迟付款、质量不符、单证不符等,不交货、不付款、不开证、不派船等,一方违约使另一方遭受损失,以致实际上剥夺了其依据合同有权期待得到的利益。 合同预期利益,4、违约救济: 、实际履行:又称依约、具体或继续履行 主要的(大陆法系)例外的(英美法系)救济方法 、损害赔偿:简称损赔,各国主要的救济方法 损赔的条件:违约行为违约行为+实际损失+因果关系 损赔的
24、范围:实际损失+所失利益,但不得超过违约方在订约 时可以预见的损失 损赔的方式:一般以金钱赔偿为主 、支付违约金:为保证合同的履行,当事人事先在合同中约定 一方违约时应向对方支付一定数量的金钱。 各国一般认为违约金不应具有惩罚性,只应具备预定损赔金额 的性质;约定违约金比实际损赔金额过高或过低时,当事人可 请求法院酌情增减。 、解除合同:公约规定,只有在根本违约时才可采用。 我国法的规定:见P100-101,三、违约责任的免除不可抗力事件: 大陆法系情势变迁原则 ;英美法系合同落空原则 1、定义:Force Majeure, 一般指合同成立后,非由当事人 自身的过失,而是由于发生了当事人无法预
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