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1、第三章:合同法律制度 平等 自愿 公平 诚 信 守法 信 用 社 会 的 守 护 神 本章学习要求 1、掌握合同的主要条款、合同订立方式与合同的 成立;合同效力认定; (其核心为当事人围绕经济目的实现而设定的权利与义务是 否能够得到法律保护,如何依法弥补合同瑕疵。) 2、掌握合同履行的规则,抗辩权、保全措施的行 使;合同的变更、转让; (当事人诚信的考量,是经济目的实现的关键,如何正确行使 权利,切实履行义务,化解市场行为风险。) 3、掌握合同的终止及法律后果;合同违约责任的 承担; (合同自由与合同义务约束力的矛盾冲突,合同法强制力维护 公平与正义,保护当事人合法权益。) 一、合同概念及其法
2、律特征 1、合同 : 平等主体的自然人、法人、其他经济组织之间 设立、变更、终止民事权利义务关系的协议 2、合同的特征 1、民事法法律行为; 2、当事人意思表示一致(合意); 3、以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的。 二、合同法的调整范围 注意:不属于合同法调整的协议关系类型 第一节:合同法律制度概述 三、合同法的基本原则 平 等 自 愿 公 平 诚 信 守 法 第二节:合同的订立 一、合同订立及其形式 1、合同订立及主体资格 2、合同的形式 口头 书面 其他 二、合同的内容(主要条款) (一)主要条款 1、当事人的名称或姓名和住所 2、标的 3、数量 4、质量 5、价款或报酬 6、履行
3、期限、地点和方式 7、违约责任 8、解决争议的方式 9、涉外合同争议解决适用地法律的选择 (二)关于格式合同 1、格式条款的效力 (合同事务关系的当事人是否签字确认、认 同权利与义务是确认合同效力的关键) 2、格式条款使用的限制 (1)提示说明义务 (2)无效格式条款的情形 (3)格式条款解释不一致时的规定 (限制的实质是防止合同事务关系当事人利 用其所处的市场优势地位滥用权利) 三、订立合同的方式 (一)要约 1、要约及其有效要件 2、要约邀请与要约的区别(行为约束力存在差异) 3、要约的生效、撤回、撤销和失效 (1)要约生效 (2)要约撤回 (3)要约撤销 *要约行为的约束力与要约不可撤销
4、的情形* (合同自由原则与接受法律规制的碰撞) (4)要约失效 (二)承诺 1、承诺的含义 2、承诺应当具备的条件 (合同事务关系当事人经济目的确认与行为能力 相匹配) 3、承诺的方式与生效 4、承诺的撤回 5、变更要约的法律后果 (合同事务关系当事人经济目的的确认应当是合 同自愿意志及权利义务协调一致的过程) 四、合同的成立 是判别当事人之间的合同权利与义务关 系是否确立的核心 1、合同成立的时间 2、合同成立的地点 *实际履行与合同成立的关系* 3、缔约过失责任 (先合同义务) 典型例题分析: 1、要约属于要约人向特定的人发出,邀请他人与自己 订立合同的一种意思表示。( ) 2、3月5日甲
5、向乙寄出签订合同的要约信函,二天后甲 又向乙发出了声明寄出要约作废的传真,甲发出的传真行为 属于( ) A、要约撤销 B、要约撤回 C、要约生效 D、要约失效 3、根据合同法的规定,下列情形属于可以撤销要约的 是( ) A、要约人确定了承诺的期限 B、要约已经到达受要约人 C、要约人明示要约不得撤销 D、受要约人已发出承诺通知 第三节:合同的效力 合同法律制度的核心问题 一、 合同的生效 1、合同生效的时间 2、合同成立时间与合同生效时间的关系 3、应当依法办理批准、登记手续的合同 4、附条件合同与附期限合同 二、有效合同 合同生效的必备条件 1、具有相应的民事权利能力和民事行为能力 2、意思
6、表示真实 (合同自愿与主观意志一致) 3、不得违反法律或社会公共利益 (合法性与社会责任性) 三、无 效 合 同 (一)无效合同的情形: 1、一方以欺诈、胁迫手段订立合同,损害国家利益的; 2、恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益; 3、以合法形式掩盖非法目的; 4、损害社会公共利益; 5、违反法律、行政法规的强制性规定; (二)无效合同的类别 1、完全无效 2、部分无效 3、无效免责 (三)无效合同的本质特征 1、违法性 2、自始无效性 (四)无效合同财产处理原则(过错责任) 四、可撤销合同 (一)可撤销合同概念 (二)可撤销合同的法律特征 1、具有法定事由 2、应由具有撤销权的当事人请求
7、 3、必须由仲裁机构或人民法院行使; (三)可撤销合同的三种情形 1、因重大误解订立的合同 2、显失公平的合同 3、一方以欺诈、胁迫手段或者乘人之危,使对方在违 背真实意思的情况下订立的合同 *受损害方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销* 自由意志-当事人的选择权-自治原则 (四)行使撤销权的时效期间 典型例题分析: 1、甲乙于2006年2月10日订立合同,3月15日甲发现对 合同标的存在重大误解,4月1日向法院申请撤销该合同,法 院于4月10日依法撤销该合同。下列关于该合同无效的表述 正确的是( )。 A、4月10日起无效 B、3月15日起无效 C、4月1日起无效 D、2月10日起无效 2
8、、根据合同法有关格式条款的规定,下列各项中,属于 无效的格式条款有( ) A、损害社会公共利益的格式条款; B、违反法律强制性规定的格式条款; C、有两种以上解释的格式条款; D、以合法形式掩盖非法目的的格式条款。 典型例题分析: 3、下列合同中,当事人可以请求法院或仲裁机构 变更或撤销的有( ) A、因重大误解订立的合同; B、一方因过失订立的合同 C、因显失公平订立的合同; D、一方因对合同的市场价格不了解订立的合同。 4、对于可撤销合同,当事人请求变更的,人民法院或 仲裁机构不得撤销。( ) 第四节:合同的履行 (切实履行义务是实现合同目的的前提) 一、合同的履行原则 (合同履行的理想姿
9、态) 1、全面履行原则 2、诚信履行原则 二、合同的履行规则 (合同当事人意思约定缺陷的补救应当坚持合 同自由原则,协议补缺与规则补缺相结合) (一)协议补缺 (二)规则补缺 1、关于约定不明条款处理的规定 (无法协议补缺应当实行规则补缺) 质量要求不明确 价款或报酬不明确 履行地点不明确 履行期限不明确 履行方式不明确 履行费用负担不明确 2、执行政府定价或政府指导价 合同的履行规则 政府定价、政府指导价的执行规则 (专卖与垄断色彩强烈、价格干预特征明显 ) 价格制裁原则 (其实质是对违背诚信原则的惩罚) 3、涉及第三人的合同履行 (1)向第三人履行的合同 (利他合同) (2)由第三人履行的
10、合同 (第三人负担合同) 特别提示 *第三人不是合同事务关系的主体* 三、抗辩权的行使 (合同风险抵御及其经济利益预期的调整) (一)同时抗辩权 1、行使条件 2、法律效力 3、法律后果 (二)后履行抗辩权 1、行使条件 2、法律效力 3、法律后果 (三)不安抗辩权 1、行使条件: (1)应当先履行债务的当事人有确切证据证明后履行 一方有丧失履行债务能力的可能性(证据包括:经营状况 严重恶化;转移财产、抽逃资金,逃避债务;丧失商业信 誉;有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形) (2)后履行方在合理期限内不能提供相应的担保 2、法律效力 3、法律后果 注意:抗辩权行使应当适时恰当、履行告知义务
11、 (四)保全措施 (三角债治理 属于合同风险产生后的法律救助 ) 1、代 位 权 (1)行使代位权的前提条件 A、债务人对外享有债权 (非专属于债务人自身的债权) B、债务人享有的债权必须属于到期债权 C、债务人怠于行使债权其结果已危及债权人的债权 D、债务人已经迟延履行债务 (2)代位权行使产生的法律效力 A、第三人对债务人的抗辩权适用于对抗代位的债权人 B、债务人对外债权的处分权受限制,但不丧失。 C、债权人只能以其对债务人拥有的债权额为限对次债务人提起代 位诉讼。 D、债权人行使代位权的必要费用由债务人承担,代位诉讼债权人 胜诉,诉讼费由次债务人负担。 典型例题分析 甲向乙贷款100万,
12、到期不还;同 时甲又不行使其对丙到期100万债务; 乙据此向丙提起代位诉讼并胜诉,乙 为此支付诉讼费用5万;(丙应支付甲 105万,如丙只有100万,优先支付5万 诉讼费用,乙对甲仍有5万债权。) 2、撤 销 权 (1)撤销行使的前提条件 主观恶意;客观侵权;既成事实 。 表现形式:放弃债权; 无偿转让财产; 以明显不合理的低价转让财产 *无偿转让行为与有偿转让行为法律后果的差异性分析* (2)撤销权行使产生的法律效力 (被撤销行为自始无效) (3)行使撤销权的费用负担 (必要费用由债务人承担) (4)行使撤销权的时效 (法律事实发生之日起:债权 人知道或应当知道的1年内 ; 债权人不知道的5
13、年内 ) 典型例题分析 张某在商店购买标明为纯天然的首饰 一件,后经验证系人造首饰,张某与商店 交涉1个月未果,张某依法可以请求人民 法院撤销该买卖关系,并主张商店给予相 应的赔偿。 第五节:合同的担保 (确保债权实现的民事法律行为) 一、合同担保的概述 1、担保的适用-合同法律关系 2、担保合同的效力认定 3、担保的方式 保证 抵押 质押 留置 定金 担保方式选择应当充分考虑被担保债务性 质、规模、风险程度等因素 二、保证 1、保证的概念 2、保证合同的主体 保证人的资格及法律禁止提供保证的主体类型 共同保证中保证人的责任:按份保证责任 连带保证责任 3、保证合同内容 4、保证责任范围 主债
14、权及其利息 违约金 损害赔偿金 实现债权的费用 5、保证的方式: (1)一般保证 关于被保证人不能履行债务的理解 债务人客观不能与依法强制执行的关系 (2)连带保证 关于被保证人不履行债务的理解 债权人选择权的行使问题 6、保证期间 (1)约定期间 (2)法定期间 关于未约定保证期间的规定 关于主债务履行期间约定不明的规定 典型例题分析: 2007年1月1日甲公司在与A银行签订为 期半年的1000万元贷款合同时,以自己的 机器设备作抵押,并由乙公司和丙公司作 为保证人,约定当甲公司不能履行债务时 由乙和丙履行债务,但没有约定保证份额 和保证期间;事后乙丙补充协议,确定乙 的保证责任为80万元,
15、丙的保证责任为20 万元。 07年5月1日,甲公司在A银行同意后 将40万元债务转让给丁公司,未通知 乙和丙;次日A银行通知甲将其的债权 1000万元转让给B银行,未通知乙和 丙。 07年6月1日,丁无力偿还贷款40万元 。经多次催还无果,同年12月1日,B银行 向人民法院起诉,要求丁公司偿还贷款, 同时要求乙和丙承担保证责任。 根据上述资料分析回答下列问题: 1、乙、丙与A银行签订的保证合同的 属于什么保证? 2、甲公司的债务转让行为和A银行的 债权转让行为会产生哪些法律后果? 3、B银行起诉时提出的要求是否符合 法律规定? 参考答案: 1、属于一般保证合同,保证形式属于共 同保证。乙丙在提
16、供保证事后约定的责任范围 对A银行无效,应当承担连带责任 2、甲在A银行同意下可以转让债务,但未 经保证人书面同意,保证人对未经同意转让部 分的债务,不再承担保证责任; A银行的债权转让行为合法,债权人转让 债权无须债务人同意只要通知即可,由于主债权 转让从债权也一并转让,乙丙应对B银行承担 保证责任。 3、B银行可以要求丁公司偿还贷款,诉讼 时效期间为2年;B银行不能要求乙丙承担保证 责任,因为甲转让债务时未经保证人书面同意, 保证人对未经同意转让部分的债务,不再承担 保证责任;此外,在一般保证中,保证人还享 有先诉抗辩权,即在主合同纠纷未经审判或仲 裁,并就债务人财产依法强制执行后仍不能履
17、 行债务前,对债权人可以拒绝承担担保责任。 三、抵 押 (一)抵押概念及其主要特征 1、标的物可以是动产或不动产 2、标的物占有权不变更 3、抵押权实现的优先受偿权 (二)抵押物及其限制 1、可以抵押的财产 2、限制抵押的财产 (三)足额抵押与禁止绝押 1、足额抵押 2、禁止绝押 (四)抵押合同生效 1、必须登记、登记才能生效 2、应当登记但签订即可生效 3、可以不登记、签订生效 (五)抵押权的实现 1、协议优先受偿权 2、请求法院强制执行 3、顺序清偿及相关规定 三、质 押 动产质押 权利质押 (一)动产质押 1、质权设立 质权自出质人交付质押财产时设立 2、质押合同生效 (1)动产质押合同
18、自质物移交于 质权人占有时生效 (2)动产质押担保的范围 (3)质权人与出质人的相关规定 (二)权利质权 1、可以质押的权利类型 2、质权设立 质权自权利凭证交付质权人时设立; 没有权利凭证的,质权自有关部门办 理出质登记时设立。注意风险评估 四、留置 1、留置权选用范围 2、留置权成立要件 3、留置权的实现 五、定金 1、定金合同的性质 实践合同 2、定金数额 3、定金的作用 4、定金罚则 5、责任免除 典型例题分析: 1、甲公司以其可转让的股票出质向乙银行贷款,并 与乙银行签订质押合同,该合同生效的时间为( B ) 。 A、贷款签订之日 B、向证券登记机构办理出质登记之日 C、质押合同签订
19、之日 D、权利凭证交付之日 2、某企业以其拥有的企业债券进行质押,质押合同 生效的时间为( C )。 A、主合同签订之日 B、质押合同签订之日 C、将企业债券交付债权人之日 D、办理出质登记之日 3、根据担保法的规定,下列各项中,可以为合同债 务人的债务履行作保证人的是(C)。 A、学校 B、医院 C、企业 D、残疾人联合会 案例分析题 2005年6月,甲公司将价值900万元的设备委托 仓库保管,约定保管期从6月21日至10月20日,保管 费用2万元,期满一次付清。8月甲急需向丙购买材料 ,因资金困难经丙同意以托管的设备作抵押,并约定 12月8日前如甲不能付款,丙有权变卖设备抵冲货款 。10月
20、10日,甲在丁知情认可下与丁签订设备转让合 同,并告知丙。转让价值为860万元,10月31日前交 货,丁在收货后10天内付清货款。10月下旬,甲发现 丁经营状况严重恶化,要求丁提供担保,丁没有答复 。11月上旬,丁经营状况进一步恶化,甲提出解除合 同。丁不同意并向法院起诉,要求甲履行合同并赔偿 损失。 根据上述资料分析回答下列问题: 1、如果甲到期不支付设备保管费,乙仓库 可以行使什么权利? 2、甲向丁转让已经抵押的设备,该转让合 同是否有效,为什么? 3、甲能否中止履行与丁订立的转让合同, 为什么? 4、甲是否可以解除与丁订立的转让合同, 为什么? 参考答案: 1、乙仓库可以行使留置权。 2
21、、甲丁之间的转让合同有效,抵押期间, 抵押人转让已经登记的抵押物,应当通知抵押 权人,告知受让人抵押情况。本案抵押人已经 尽到相关义务,故转让设备合同有效。 3、甲可以中止履行合同,法律规定,先履 行合同义务的当事人如果有确切证据证明对方 当事人经营状况严重恶化的,可以行使不安抗 辩权,中止合同的履行,本案丁经营状况严重 恶化情况属实,甲可以中止履行合同。 4、甲可以解除合同,法律规定,一 方当事人行使不安抗辩权,中止合同履行 后,对方当事人不能在合理的期限内恢复 履行能力或提供相应的担保的,可以解除 合同。本案丁没有应甲的要求在合理的期 限内提供担保,且经营状况继续恶化,甲 可以依法解除合同
22、。 第六节:合同的变更与转让 一、合同的变更 1、合同变更的实质 2、合同变更的形式: 法律规定变更;法院依法变更; 当事人协商变更(主要形式) 3、合同变更的效力 二、合同的转让 (一)合同转让的实质 主体变更;权利义务不变 (二)合同转让的类别 权利转让; 义务转让; 权利义务一并转让。 1、权利转让 权利转让的效力 权利转让的禁止 2、义务转让 特别关注:义务转让的限制性规定 一般债务转让 被担保债务转让 3、权利义务一并转让 关于债的继承性和连带性问题 典型例题分析: 1、根据我国合同法的规定,下列合 同中,债权人可以自主决定将合同的权利 全部或部分转让给第三人的有( A ) A、房屋
23、租赁合同 B、艺术品赠与合同 C、工程设计委托合同 D、劳务雇佣合同 第七节:合同的权利义务的终止 一、合同权利义务终止的实质 二、合同权利义务终止情形 1、因履行 2、因解除: (1)约定解除 协商解除、约定解除权 (2)法定解除 合同解除后不影响合同中结算和清理条款的效力 3、因抵销; 4、因提存; 5、因免除 6、因混同 7、其他 第八节:违约责任 一、违约的认定 实际违约 预期违约 二、承担违约责任的主要形式: 1、继续履行:(在履行仍有可能的条件下,为了实现 合同目的采取的实际履行原则) 2、采取补救措施; 3、赔偿损失; 性质:给受害方的补偿; 赔偿额度:直接损失、可得利益(不得超
24、过预见范围) 4、支付违约金 约定违约金 违约金的性质:补偿性和惩罚性; 5、给付或双倍返还定金 定金罚则 定金、违约金不得并用 典型例题分析 2006年3月2日,甲公司与乙公司签订价值100万 元的设 备买卖合同,约定甲于3月3日前向乙支付定 金15万元,乙于3月10日交货,甲于收货之日起3日内 付清货款,双方约定任何一方违约应当向对方支付20 万元违约金。 3月3日,甲向乙签发15万元的银行汇票一张,乙 背书转让给丙;10日乙因产品原材料问题未向甲交货 ,经甲催告3月15日乙仍未交货,18日甲决定另行采 购设备,并通知乙解除合同,要求双倍返回定金,同 时支付违约金20万元,乙认为可以解除合
25、同,但拒绝 双倍返回定金和支付违约金的要求。 根据上述资料分析并回答下列问题 1、甲主张解除合同是否合法?为什么? 2、乙收到甲解除合同的通知后,该合同 是否已经解除?说明理由。 3、甲要求乙双倍返回定金并支付违约金 是否符合合同法规定并说明理由。 参考答案: 1、甲的主张合法,合同法规定,当事人一方延迟 履行主要债务,经催告后在合理的期限内仍未履行的 ,对方当事人可以解除合同。本案约定乙于3月10日 交货,经甲催告后15日乙仍未交货,甲有权解除合同 。 2、乙收到甲解除合同的通知后,双方间的合同已 经解除。法律规定,当事人一方主张解除合同时,应 当通知对方,合同自通知到达对方时解除。 3、甲要求乙支付违约金并同时适用定金罚则的 主张不符合合同法的相关规定。我国合同法规定 ,当事人在合同中同时约定违约金和定金的,一 方违约时,对方可以选择适用违约金或定金条款 ,二者不可并用。本案甲要求同时适用的主张不 能成立,要追究乙的违约责任,甲只能二者择其 一。 本章复习重点 合同 不安抗辩权 撤销权 一般保证 抵押 定金 代位权 合同法的基本原则 违约责任承担的方式 合同生效应当具备的条件 合同的履行 合同权利义务终止的法定情形
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