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1、专题2.工程合同管理中的价款支付 南京工业大学 申玲(SL7455SINACOM,2008造价师 继续教育,,Company Logo,主要内容,施工合同(示范文本)与标准施工招标文件(07版)价款支付条款比较分析,标准施工招标文件与FIDIC施工合同文本价款支付条款比较分析,建设工程合同价款的确定与计价方法,,Company Logo,一 建设工程合同价款的确定与计价方法,(一)建设工程合同类型 (承发包方式),(2)工程设计合同,(4)单位工程施工承包合同,(3)施工总承包合同,,Company Logo,(二) 建设工程合同价款的确定方式,“建筑法”第十八条 建筑工程造价应当按照国家有关
2、规定,由发包单位与承包单位在合同中约定。公开招标发包的,其造价的约定,须遵守招标投标法律的规定。 建筑工程涉及到公共安全以及公共财产的合理利用等问题,建筑法中强制性规定相对较多,而民法遵循”有约定从约定、无约定从法定”的原则,因此,约定有效的前提条件是约定的内容要符合法律的规定.,,Company Logo,法的不同层级(上位法与下位法关系),法律: 全国人民代表大会 法规:行政法规和地方性法规 规章:部门规章和地方政府规章 法定标准: 我国没有技术法规的正式用语且未将其纳入法律体系的范畴,但是国家制定的许多立法却将标准作为必须执行的技术规范而载入法律,标准法律化是我国立法的重要趋势。标准一旦
3、成为法律规定必须执行的技术规范,它就具有了法律上的地位和效力。执行标准是单位的法定义务,违反法定标准的要求,同样要承担法律责任。法定标准(分国家标准和行业标准)主要是指强制性标准。,,Company Logo,中华人民共和国标准化法 (中华人民共和国主席令第11号) 第三章 标准的实施 第十四条 强制性标准,必须执行。不符合强制性标准的产品,禁止生产、销售和进口。推荐性标准,国家鼓励企业自愿采用。,,Company Logo,建设部2001年颁布的建筑工程施工发包与承包计价管理办法第十二条 合同价可以采用以下方式: (一)固定价。合同总价或者单价在合同约定的风险范围内不可调整。 (二)可调价。
4、合同总价或者单价在合同实施期内,根据合同约定的办法调整。 (三)成本加酬金。 当事人可在合同中约定其中一种方式。,,Company Logo,“建设工程价款结算暂行办法”,第八条 发、承包人在签订合同时对于工程价款的约定,可选用下列一种约定方式: (一)固定总价。合同工期较短且工程合同总价较低的工程,可以采用固定总价合同方式。 (二)固定单价。双方在合同中约定综合单价包含的风险范围和风险费用的计算方法,在约定的风险范围内综合单价不再调整。风险范围以外的综合单价调整方法,应当在合同中约定。,,Company Logo,(三)可调价格。可调价格包括可调综合单价和措施费等,双方应在合同中约定综合单价
5、和措施费的调整方法,调整因素包括: 1、法律、行政法规和国家有关政策变化影响合同价款; 2、工程造价管理机构的价格调整; 3、经批准的设计变更;,,Company Logo,4、发包人更改经审定批准的的施工组织设计(修正错误除外)造成费用增加; 5、双方约定的其他因素。 合同价款的确定-合同中约定,有多种确定方式,,Company Logo,工程合同价款的确定,FIDIC红皮书(1999年第一版)中规定了三种类型的合同: 单价合同 总价合同 成本加利合同 其中以单价合同为主,另两种类型的合同在专项条款中加以说明. 工程合同价款的确定方式可在合同中约定(政府投资项目从其规定),,Company
6、Logo,(三) 工程造价的计价方法,1 计价方法有哪些? 建筑工程施工发包与承包计价管理办法 第二条 工程发承包计价包括编制施工图预算、招标标底、投标报价、工程结算和签订合同价等活动。 第五条 施工图预算、招标标底和投标报价由成本(直接费、间接费)、利润和税金构成。,,Company Logo,编制可以采用以下计价方法: (一)工料单价法。分部分项工程量的单价为直接费。直接费以人工、材料、机械的消耗量(?)及其相应价格(?)确定。间接费、利润、税金按照有关规定另行计算。 (二)综合单价法。分部分项工程量的单价为全费用单价。全费用单价综合计算完成分部分项工程所发生的直接费、间接费、利润、税金。
7、 -从单位价格的构成及计价程序,,Company Logo,工程造价计价与控制(2003年4月第三版),P40:按预算定额规定的分部分项子目,逐项计算工程量,套用预算定额单价确定直接费,然后按规定的取费标准确定其他直接费现场经费间接费计划利润和税金,加上材料调差和适当的不可预见费,经汇总后即为工程预算或标底,而标底则作为评标定标的主要依据.”,未做具体定义,,Company Logo,建设工程工程量清单计价规范 2003,建设部关于国家标准建设工程工程量清单计价规范局部修订的公告第313号 现批准建设工程工程量清单计价规范GB50500-2003局部修订的条文,自2005年6月1日起实施。其中
8、,第3.2.2、3.2.3、3.2.4(1)、3.2.5、3.2.6(1)条(款)为强制性条文,必须严格执行。经此次修改的原条文同时废止。 中华人民共和国建设部 二OO五年二月十七日,,Company Logo,建设工程工程量清单计价规范2008,关于发布国家标准建设工程工程量清单计价规范的公告 第63号 现批准建设工程工程量清单计价规范为国家标准,编号为GB50500-2008,自2008年12月1日起实施。其中,第1.0.3、3.1.2、3.2.1、3.2.2、3.2.3、3.2.4、3.2.5、3.2.6、3.2.7、4.1.2、4.1.3、4.1.5、4.1.8、4.3.2、4.8.1
9、条为强制性条文,必须严格执行。原建设工程工程量清单计价规范GB50500-2003同时废止。 中华人民共和国住房和城乡建设部 二八年七月九日,,Company Logo,新规范的条文数量由原规范的45条增加到136条,其中强制性条文由6条增加到15条。新规范的内容涵盖了工程实施阶段从招投标开始到工程竣工结算办理的全过程,并增加了条文说明。包括工程量清单的编制,招标控制价和投标报价的编制,工程发、承包合同签订时对合同价款的约定,施工过程中工程量的计量与价款支付,索赔与现场签证;工程价款的调整,工程竣工后竣工结算的办理以及对工程计价争议的处理。,,Company Logo,新修订的规范在总结我国实
10、施工程量清单计价的经验和问题的基础上,重点明确了工程量清单的准确性和完整性由招标人负责,措施项目清单计价可以精确计量,适宜采用分部分项工程量清单方式的措施项目应当采用综合单价计价等规定,进一步规范了清单计价方式。,,Company Logo,建设工程工程量清单计价规范(2003) 宣贯材料: 1.0.2 广义称“本规范适用于建设工程工程量清单计价活动”,但就承发包方式而言,主要实用于建设工程招标投标的工程量清单计价活动。工程量清单计价是与现行“定额”计价方式共存于招标投标计价活动中的另(?)一种计价方式。,,Company Logo,建设工程工程量清单计价规范03 宣贯材料,清单计价与定额计价
11、最根本的区别有两点: 第一、清单计价是招标人提供拟建工程的分部分项工程的工程量清单,工程量在招投标中不参与竞争;定额计价是投标人计算拟建工程的分部分项工程量,工程量在招投标中参中竞争(合同可否约定?) 。,,Company Logo,第二、清单计价实行投标人自主报价,市场形成价格,反映企业个别成本,适应市场经济条件的全面竞争;定额计价实行投标人按定额计算造价,反映社会的平均成本,不能完全适应市场经济条件下的全面竞争。,,Company Logo,建设工程工程量清单计价规范,第四章 工程量清单计价 规定了工程量清单计价的工作范围、工程量清单计价价款构成、工程量清单计价单价和标底、报价的编制、工程
12、量调整及其相应单价的确定等。 但(2003)1.0.3 全部使用国有资金投资或国有资金投资为主的大中型建设工程应执行本规范. 第3.2.2、3.2.3、3.2.4(1)、3.2.5、3.2.6(1)条(款)为强制性条文 -强制性条文,必须严格执行 另:法的不同层级 国际惯例,,Company Logo,清单计价,严格执行 ”计价规范”的清单计价方法,双方在合同中约定的清单计价方法(本质上为市场价格,但风险责任不同于”计价规范”),,Company Logo,英国JCT(1980版)合同体系 总价合同(Lump Sum Contract)-根据工程量清单得到的总价合同.工程量清单由有关专业人员(
13、如工料测量师)编制,作为招标文件的组成,由投标者报价,合同总价事先确定。如无设计变更及现场签证单发生时,工程量固定不变,合同总价维持不变;若有设计变更时,变更款按增减工程量及合同单价计算,决算总价在合同总价的基础上采用增减帐的方法确定。JP3该种合同一般适用于设计比较详细的大型或复杂性的项目,使用最为广泛。,,Company Logo,单价合同(Measurement) 近似工程量法 分项项目构成由有关人员拟定,但每一分项由工料测量师赋予近似工程量,投标者按近似工程量投标。工程量清单的数量为暂定数量,不作为合同文件的一部分(但可作为中期付款的参考),在竣工决算时量都需重新量度。而承包商所报单价
14、是合同的组成,为中期付款及竣工决算的依据: 业主的实际支付款=实际完成的工程量 相应的单价,,Company Logo,FIDIC1999年出版的四本合同条件中第四种简明合同格式适用于投资金额相对较小的工程和建筑工程,区别之处是提供了多达五种而不是仅仅一种确定价格的机制:纯包干合同价格附费率表的包干合同价格附工程量表的包干合同价格附工程量表的重新测量合同价格费用补偿形式的合同价格。,,Company Logo,计价方式是合同的重要组成部分,可在合同中约定.清单计价可采用:固定单价/固定总价/可调价格 合同法第五十二条 有下列情形之一的,合同无效: (一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家
15、利益; (二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益; (三)以合法形式掩盖非法目的; (四)损害社会公共利益; (五)违反法律、行政法规的强制性规定。,,Company Logo,大陆法系特别是我国强调制定法的祟高地位,当事人违反法律和行政法规的强制性规定订立的合同无效.但对于不违反法律、行政法规的禁止性规定,符合强制性规范的有效合同,应严格按照合同确定当事人双方的权利、义务和责任。 (但实践中当事人违反行政规章和地方性法规也会引发争议,使合同的效力大打折扣,而我国存在大量这样的行政规章和地方性法规),,Company Logo,(四)合同价款确定方式与造价计价方法的关系,合同价款确定方式:
16、 从合同约定的权利责任(特别是风险承担)义务角度确定工程造价, 是工程造价支付的外在形式 工程造价计价方法: 从工程造价形成角度(社会平均价格/个别市场价格)确定工程造价,是工程价款的具体计算方式 合同价款确定方式与造价计价方法均可在合同中约定(政府投资项目从其规定),,Company Logo,(五)合同价款确定方式与造价计价方法的变更,1 该建设工程项目不是属于必须经过招投标的项目 第七十七条 当事人协商一致,可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的,依照其规定。则:承发包双方当事人协商一致,可以通过补充协议等方式予以变更. 2 该建设工程项目属于必须经过招投标的
17、项目 (1)合同履行中出现了招投标过程中没有出现/无法预见的新情况,使合同履行的前提条件发生了根本的变化,如不变更或补充,将使施工合同显失公平,则补充或变更的合同是有效的.根据”后行为否定前行为”的原则,结算以变更后的价款确定方式与造价计价方法进行.,,Company Logo,(2)合同履行中不存在招投标过程中未出现/无法预见的新情况 第二十一条 当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的,应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。,,Company Logo,二施工合同示范文本 (1999 年版)与标准施工招标文件(2007 年版)合同通用文本中
18、价款支付条款比较分析,,Company Logo,*,(一)标准施工招标文件(2007 年版)综述 国家发改委等9部委56号令 为了规范施工招标资格预审文件、招标文件编制活动,促进招标投标活动的公开、公平和公正,国家发展和改革委员会、财政部、建设部、铁道部、交通部、信息产业部、水利部、民用航空总局、广播电影电视总局联合制定了标准施工招标资格预审文件)和标准施工招标文件)试行规定及相关附件,现予发布,自2008年5月1日起施行。 二七年十一月一日,,Company Logo,第一章 招标公告(未进行资格预审)/投标邀请书(适用于邀请招标)/投标邀请书(代资格预审通过书) 第二章 投标人须知 第三
19、章 评标办法 第四章 合同条款及格式 第五章 工程量清单 第六章 图纸 第七章 技术标准和要求 第八章 投标文件格式,1 主要内容,,Company Logo,(1)使用范围 政府投资项目中强制使用。采用先试行,再全面推行的方式组织实施。 (2)使用方式 1)不允许修改的内容 标准施工招标资格预审文件中的“申请人须知”、“资格审查办法”,以及标准施工招标文件中的“投标人须知”、“评标办法”(以上的前附表除外)、“通用合同条款”。 2)其他内容仅作为引导,由行业管理部门、招标人依据项目特点和实际请款进行完善。,2 应关注的重要问题,,Company Logo,多年工程管理惯例是将监理人作为发包人
20、和承包人之外的独立第三方,实践表明,由于与发包人的委托关系,监理人不可能成为工程管理过程中独立的第三方。FIDIC施工合同条件(1999版)在借鉴以往管理经验的基础上,直接将监理人定位为合同管理人。 为促使国内监理行业健康有序发展,结合国际监理行业的发展趋势,标准施工招标文件中直接将监理人定位为发包人聘请的合同管理人,(3)监理人的定位,,Company Logo,(4)合同形式 标准施工招标文件中的合同系借鉴工程合同管理经验,以FIDIC合同条件为主,参照英国ICE和世界银行相应合同文本,依据国内相关法律法规进行编写。招标人需提供工程量清单组织招标。合同条件可以适用于单价合同或总价合同。招标
21、人在选定了合同形式后,需要在专用合同条款中对通用合同条款相关条款的适用性进行明确。,(4)合同形式,,Company Logo,国外处理合同纠纷的实践表明,争议评审机制引入到工程管理中可以极大地有效、快速地处理工程合同管理中的纠纷。(争端裁决委员会DAB) 但依据国内法律,解决争议的途径为:(1)协商解决;(2)仲裁或诉讼;即国内法律没有将争议评审作为解决合同当事人争议的一个必经程序。为此,标准施工工招标文件将争议评审机制作为一个可选项,由招标人自主决定是否采用这种机制作为解决合同纠纷的一个途径,并视其为国内法律体系下的“协商解决”,故其评审结论不具有强制执行的法律效力。,(5)争议评审机制,
22、,Company Logo,3标准施工招标文件中的合同条款综述,(1) 合同条款的编制框架 合同条款分为通用合同条款和专用合同条款两部分,通用合同条款的内容按我国各建设行业工程合同管理中的共性规则制定;专用合同条款则根据各行业的管理要求和具体工程的特点,由各行业在其施工招标文件范本中自行制定。 通用合同条款全文共24条130款,分为以下8个部分:,,Company Logo,(一)合同主要用语和常用语的定义和解释。 1 词语涵义 (二)合同双方的责任、权利和义务。 2 发包人义务 3 监理人 4承包人 (三)合同双方的资源投入 5. 材料和工程设备 6. 施工设备和临时设施 7. 交通运输 8
23、. 测量放线 9. 施工安全、治安保卫和环境保护,,Company Logo,(四)工程进度控制 10. 进度计划 11. 开工和竣工 12. 暂停施工 (五)工程质量控制 13. 工程质量 14. 试验和检验 (六)工程投资控制 15. 变更 16. 价格调整 17. 计量和支付,,Company Logo,(七)验收和保修 18. 竣工验收 19. 缺陷责任与保修责任 (八)工程风险、违约和索赔 20. 保险 21. 不可抗力 22. 违约 23. 索赔 24. 争议的解决 与99文本通用条款在结构上也有一定差异,,Company Logo,(2) 编制合同条款的指导原则,1) 遵守中华人
24、民共和国的法律、行政法规和部门规章,遵守工程所在地的地方法规、自治条例、单行条例和地方政府规章; 合同有效性的必要条件。 2) 按合同法的公平原则设定合同双方的责任、权利和义务; 公正、公平的合同理念是工程顺利实施的重要保障。合同双方的责任、权利和义务、各项合同程序的设定,每项条款的内容均应贯彻合同法的公平原则。,,Company Logo,3)根据我国现行的建设管理制度设定合同管理的程序和内容; 我国现行的建设管理制度包括项目法人责任制、招标投标制和建设监理制等,以及国家和相关部门有关建设管理的规章和规定。 合同条款设定的各项管理程序不能违背现行的建设管理制度 。,,Company Logo
25、,4)学习FIDIC合同条件的精华,引进国外先进的建设工程管理经验,洋为中用,编制适合我国国情的通用合同条款; FIDIC合同涉及的工作内容能基本覆盖工程建设过程遇到的合同问题; 合同的基本属性公平原则比较到位; 合同双方的责任、权利和义务的约定比较清晰; 设定的各项合同程序比较严密、科学、操作性强; 强调解决合同事宜的及时性,在履约过程中及时解决好支付、合同变更和争议等的合同问题。,,Company Logo,5)适用于我国各建设行业,以“专用合同条款另有约定”的形式,为各建设行业根据其本行业的特点和要求,留出自行约定的空间。 专用合同条款的约定是通用合同条款约定的合同责任、工作内容和工作程序的延伸和补充,其延伸和补充约定的内容不能违背原通用合同条款约定的基本原则。如在通用合同条款中设有由发包人或由承包人供应材料的两种模式,若专用合同条款约定由发包人提供材料,则应在专用合同条款中具体说明发包人应承担延误供应和保证材料质量的责任,发包人不能在专用合同条款的约定中将中将应负的责任转嫁给承包人。,,Company Logo,通用合同条款设定的工程质量检验程序、进度控制程序、合同变更程序、计量支付程序和竣工验收程序等均留有专用合同条款约定的空间,供各行业根据其不同的行业管理特点和具体方法自行约定。,,Company Logo,
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