【培训课件】PPP法律及合同解读.ppt
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1、PPP法律及合同解读,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,1,http:/ 允许社会资本通过特许经营等方式参与城市基础设施投资和运营,2,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,财政部关于推广运用政府和社会资本合作模式有关问题的通知 财金201476号2014年9月23日,2014年底,各地申报120个PPP项目,最终财政部筛选推出首批PPP示范项目30个,总投资额为1800亿元。 2015年9月,地方申报PPP项目数量飙升至782个,最终财政部筛选推出第二批PPP示范项目206个,总投资达6589亿元,数量是第一批的近7倍,总投资额则是第一批的3.7倍。其中入选项目超过10个的省份共5个
2、,我省以41个项目高居榜首,其他4个省份分别是云南18个、河北11个、湖南11个、贵州10个。,3,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,第三批PPP示范项目 定调全国示范 首度由二十部委联合开展申报筛选 第三批PPP(政府和社会资本合作)示范项目申报已经启动。引人注目的是,这次评选不再是财政部一家,而是财政部联合19个部委一起组织评选,而且评审条件更为细致,并首次对外公布 通知要求,各个省市申报第三批PPP示范项目数量原则上不超过50个。如果按照36个省市区(包括5个计划单列市)来测算,第三批PPP示范项目申报数量最高为1800个。 摘自2016年06月14日06:55 第一财经日报,4,
3、全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,社会资本参与政府项目的 发展历程,社会资本参与政府项目在中国不是新生事物,20世纪80年代中期就已开始,到目前,我国发展经历了五个阶段: 1、20世纪80年代中期1993年是地方自发的探索阶段,比较著名的项目是深圳沙角电厂BOT项目; 2、1994年2002年是试点阶段,国家计委牵头完成了广西来宾电厂BOT项目和成都第六水厂BOT项目等社会资本参与政府项目是地方政府组织的,这个阶段积累了社会资本参与政府项目的基本知识和做法;,5,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,3、2003年2008年是推广阶段,在建设部推动下市政公用领域社会资本参与政府的项目大
4、量涌现,市场竞争特征明显,北京地铁4号线、合肥王小郢污水厂等大多数项目取得了成功。但由于部分项目失败造成了负面影响,在4万亿计划推出后社会资本参与政府项目的程度受到了一定的影响; 4、2009年2012年是反复阶段,包括民资和外资在内的社会投资主体参与的项目份额减少,以央企为代表的国企做了大量项目,同时“玻璃门”、“弹簧门”、“旋转门”(以下简称“三门”)、“国进民退”等新名词不断出现,央企与地方政府对接取代了竞争成为这一时期项目运作的重要方式;,6,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,1、政府和社会资本风险共担、权益共享、长期全过程合作伙伴关系; 2、政府可以以小股东的身份行使监管职责,
5、多设“路标”,清除“路障”,拆除“三门”(“玻璃门”、“弹簧门”、“旋转门”,简称“三门”),广泛引入社会资本,确立市场意识、树立契约精神、提高自身效率、降低运行成本; 3、具有长期性,原则为10-30年; 4、PPP为天然混合所有制的一种表现形式。,个人学习心得,7,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,一、充分认识推广运用政府和社会资本合作模式的重要意义 政府和社会资本合作模式是在基础设施及公共服务领域建立的一种长期合作关系。是由社会资本方承担设计、建设、运营、维护基础设施的大部分工作,并通过“使用者付费”及必要的“政府付费”获得合理投资回报;政府部门负责基础设施及公共服务价格和质量监管
6、,以保证公共利益最大化。,PPP,中国发展进程的产物,8,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,(一)推广运用政府和社会资本合作模式,是促进经济转型升级、支持新型城镇化建设的必然要求。 (二)推广运用政府和社会资本合作模式,是加快转变政府职能、提升国家治理能力的一次体制机制变革。 (三)推广运用政府和社会资本合作模式,是深化财税体制改革、构建现代财政制度的重要内容。,9,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,二、积极稳妥做好项目示范工作 当前推广运用政府和社会资本合作模式,首先要做好制度设计和政策安排,明确适用于政府和社会资本合作模式的项目类型、采购程序、融资管理、项目监管、绩效评价等事宜
7、。 (一)开展项目示范 (二)确定示范项目范围 (三)加强示范项目指导 (四)完善项目支持政策。 易推广、可复制、便操作 物有所值(Value for Money,VFM)评价定量与定性 财政承受能力论证,10,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,PPP从行为性质上属于政府向社会资本采购公共服务或公共产品(准公共服务或准公共产品)的民事法律行为,构成民事主体之间的民事法律关系。同时,政府作为公共事务的管理者,在履行PPP项目的规划、管理、监督等行政职能时,与社会资本之间构成行政法律关系。因此,我国PPP相关法律关系的确立和调整依据,主要是现行的民商法、行政法、经济法和社会法。,一、法律,1
8、1,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,颁布单位: 全国人大常委会 颁布时间:1986-04-12 生效时间:1987-01-01 时效性:现行有效 (1986年4月12日第六届全国人民代表大会第四次会议通过 1986年4月12日中华人民共和国主席令第三十七号公布 自1987年1月1日起施行),民法通则,12,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,第一章 基本原则 第二章 公民(自然人) 第一节 民事权利能力和民事行为能力 第二节 监护 第三节 宣告失踪和宣告死亡 第四节 个体工商户、农村承包经营户 第五节 个人合伙,13,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,第三章 法人 第一节 一
9、般规定 第二节 企业法人 第三节 机关、事业单位和社会团体法人 第四节 联营,14,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,第四章 民事法律行为和代理 第一节 民事法律行为 第二节 代理 第五章 民事权利 第一节 财产所有权和与财产所有权有关的财产权 第二节 债权 第三节 知识产权 第四节 人身权,15,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,第六章 民事责任 第一节 一般规定 第二节 违反合同的民事责任 第三节 侵权的民事责任 第四节 承担民事责任的方式 第七章 诉讼时效 第八章 涉外民事关系的法律适用 第九章 附则,16,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,第四章 民事法律行为和代理
10、第一节 民事法律行为 第五十四条 民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。 第五十五条 民事法律行为应当具备下列条件: (一)行为人具有相应的民事行为能力; (二)意思表示真实; (三)不违反法律或者社会公共利益。,17,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,第五十六条 民事法律行为可以采取书面形式、口头形式或者其他形式。法律规定用特定形式的,应当依照法律规定。 第五十七条 民事法律行为从成立时起具有法律约束力。行为人非依法律规定或者取得对方同意,不得擅自变更或者解除。,18,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,第五十八条 下列民事行为无效: (一)无民事
11、行为能力人实施的; (二)限制民事行为能力人依法不能独立实施的; (三)一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下所为的; (四)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益的; (五)违反法律或者社会公共利益的; (六)经济合同违反国家指令性计划的; (七)以合法形式掩盖非法目的的。 无效的民事行为,从行为开始起就没有法律约束力。,19,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,第九章 附则 第一百五十三条 本法所称的“不可抗力”,是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。 第一百五十四条 民法所称的期间按照公历年、月、日、小时计算。 规定按照小时计算期间的,从规定时开始计算
12、。规定按照日、月、年计算期间的,开始的当天不算入,从下一天开始计算。 期间的最后一天是星期日或者其他法定休假日的,以休假日的次日为期间的最后一天。 期间的最后一天的截止时间为二十四点。有业务时间的,到停止业务活动的时间截止。 第一百五十五条 民法所称的“以上”、“以下”、“以内”、“届满”,包括本数;所称的“不满”、“以外”,不包括本数。 第一百五十六条 本法自1987年1月1日起施行。,20,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,2016年6月27日全国人大常委会首次审议民法总则草案一审稿,民法总则草案出炉! 民法总则草案亮点一览: 1、诉讼时效由两年延长为三年 2、限制民事行为能力年龄从
13、10周岁下调至6周岁 3、明确胎儿有遗产继承、接受赠与等权利 4、网络虚拟财产、数据信息将正式成为权利 5、父母对子女的抚养义务和子女对父母的赡养义务 6、法律明确生活无法自理的老年人须得到监护 7、“单位”将不再作为监护人,改为“有关组织” 8、将法人只分为营利性法人和非营利性法人两类 9、新增非法人组织为民事主体 10、破坏环境者,新的民事责任可为“修复生态环境” 11、完善撤销监护人的法定情形,21,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,【法规标题】中华人民共和国合同法 【颁布单位】全国人民代表大会常务委员会 【发文字号】主席令9届第15号 【颁布时间】1999-3-15,2、合同法,
14、22,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,总则 第一章一般规定 第二章合同的订立 第三章合同的效力 第四章合同的履行 第五章合同的变更和转让 第六章合同的权利义务终止 第七章违约责任 第八章其他规定 分则 第九章买卖合同 第十章供用电、水、气、热力合同 第十一章赠与合同 第十二章借款合同,第十三章租赁合同 第十四章融资租赁合同 第十五章承揽合同 第十六章建设工程合同 第十七章运输合同 第十八章技术合同 第十九章保管合同 第二十章仓储合同 第二十一章委托合同 第二十二章行纪合同 第二十三章居间合同 附则,23,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,第十五条要约邀请是希望他人向自己发出要约的
15、意思表示。寄送的价目表、拍卖 公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。 商业广告的内容符合要约规定的,视为要约。 第五十二条有下列情形之一的,合同无效: (一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益; (二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益; (三)以合法形式掩盖非法目的; (四)损害社会公共利益; (五)违反法律、行政法规的强制性规定。,24,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,第五十三条合同中的下列免责条款无效: (一)造成对方人身伤害的; (二)因故意或者重大过失造成对方财产损失的。 附则 第四百二十八条本法自1999年10月1日起施行,中华人民共和国经济合同法
16、、中华人民共和国涉外经济合同法、中华人民共和国技术合同法同时废止。,25,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,第四条 合同法实施以后,人民法院确认合同无效,应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据,不得以地方性法规、行政规章为依据。,合同法解释(一),26,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,合同法解释(二),第六条 提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容,在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识,并按照对方的要求对该格式条款予以说明的,人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称“采取合理的方式”。 提供格式条款一方对已尽合理提示
17、及说明义务承担举证责任。,27,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,第七条 下列情形,不违反法律、行政法规强制性规定的,人民法院可以认定为合同法所称“交易习惯”: (一)在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法; (二)当事人双方经常使用的习惯做法。 对于交易习惯,由提出主张的一方当事人承担举证责任。,28,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,第八条 依照法律、行政法规的规定经批准或者登记才能生效的合同成立后,有义务办理申请批准或者申请登记等手续的一方当事人未按照法律规定或者合同约定办理申请批准或者未申请登记的,属于合同法第四十二条第(
18、三)项规定的“其他违背诚实信用原则的行为”,人民法院可以根据案件的具体情况和相对人的请求,判决相对人自己办理有关手续;对方当事人对由此产生的费用和给相对人造成的实际损失,应当承担损害赔偿责任。,29,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,3、预算法,全国人民代表大会常务委员会关于修改中华人民共和国预算法的决定;(2014年8月31日第十二届全国人民代表大会常务委员会第十次会议通过,现予公布,自2015年1月1日起施行。) 第十二届全国人民代表大会常务委员会第十次会议决定对中华人民共和国预算法进行修改如下:将第一条修改为:“为了规范政府收支行为,强化预算约束,加强对预算的管理和监督,建立健全全
19、面规范、公开透明的预算制度,保障经济社会的健康发展,根据宪法,制定本法。”,30,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,中华人民共和国政府采购法已由中华人民共和国第九届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议于2002年6月29日通过,现予公布,自2003年1月1日起施行。 第一章总则 第二章政府采购当事人 第三章政府采购方式 第四章政府采购程序 第五章政府采购合同,第六章质疑与投诉 第七章监督检查 第八章法律责任 第九章附则,4、政府采购法,31,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,第二条 在中华人民共和国境内进行的政府采购适用本法。 本法所称政府采购,是指各级国家机关、事业单位和团体
20、组织,使用财政性资金采购依法制定的集中采购目录以内的或者采购限额标准以上的货物、工程和服务的行为。 政府集中采购目录和采购限额标准依照本法规定的权限制定。 本法所称采购,是指以合同方式有偿取得货物、工程和服务的行为,包括购买、租赁、委托、雇用等。 本法所称货物,是指各种形态和种类的物品,包括原材料、燃料、设备、产品等。 本法所称工程,是指建设工程,包括建筑物和构筑物的新建、改建、扩建、装修、拆除、修缮等。 本法所称服务,是指除货物和工程以外的其他政府采购对象。,32,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,第三条 政府采购应当遵循公开透明原则、公平竞争原则、公正原则和诚实信用原则。 第五条 任
21、何单位和个人不得采用任何方式,阻挠和限制供应商自由进入本地区和本行业的政府采购,33,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,第三章政府采购方式 第二十六条政府采购采用以下方式: (一)公开招标; (二)邀请招标; (三)竞争性谈判; (四)单一来源采购; (五)询价; (六)国务院政府采购监督管理部门认定的其他采购方式。 公开招标应作为政府采购的主要采购方式。,34,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,(1993年12月29日第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过 根据1999年12月25日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议关于修改中华人民共和国公司法的决定第一次修正
22、根据2004年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议关于修改中华人民共和国公司法的决定第二次修正 2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订 2013年12月28日第十二届全国人民代表大会常务委员会第六次会议修正),5、公司法,35,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,第一章 总 则 第二章 有限责任公司的设立和组织机构 第一节 设 立 第二节 组织机构 第三节 一人有限责任公司的特别规定 第四节 国有独资公司的特别规定 第三章 有限责任公司的股权转让 第四章 股份有限公司的设立和组织机构 第一节 设 立 第二节股东大会 第三节 董事会、经理 第
23、四节 监事会 第五节 上市公司组织机构的特别规定,第五章 股份有限公司的股份发行和转让 第一节 股份发行 第二节 股份转让 第六章 公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务 第七章 公司债券 第八章 公司财务、会计 第九章 公司合并、分立、增资、减资 第十章 公司解散和清算 第十一章 外国公司的分支机构 第十二章 法律责任 第十三章 附 则,36,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,第三条 公司是企业法人,有独立的法人财产,享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。 有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任;股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。,37
24、,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,6、担保法,第二条 本法规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。 第六条 本法所称保证,是指保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第三十三条 本法所称抵押,是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有,将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时,债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人,债权人为抵押权人,提供担保的财产为抵押物。,38,全国优秀律师事务所、全国先进基层党组织,第二条 本法规定的担保方式为保证、抵押、质押、留
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