第二合同的主体和标的与其相关的条款.ppt
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1、第二章 合同的主体和标的与其相关的条款,导 读,案例一,某外贸公司向德国出口一批大麻,买方出具了货物品质比样品低7%的检验证明,并要求赔偿。由于我方留存的样品遗失,无法说明清楚,只好赔付品质差价款。 案例二,我方向阿联酋出口冻羊肉20公吨,我方按22公吨发货装运,持单到银行办理议付时遭到拒绝。 案例三,某乡镇企业出口烤花生,在包装条款中附带一句“内包装由对方提供”。由于包装袋仍未到,贻误船期。 综上案例所述,品质、数量及包装是合同的重要条款,是外销人员在业务中要处理的重要内容。,本章主要内容,一、合同的当事人 二、合同标的物的名称 三、商品的品质 四、商品的数量 五、商品的包装,第一节 合同的
2、当事人,约定合同当事人的重要意义 (一)有利于买卖双方顺利履行合同 (二)有利于买卖双方及时解决合同争议 (三)有利于明确合同适用的法律 合同当事人条款的内容: (一)买卖双方的名称或姓名 (二)当事人的地址及联系方式,约定当事人条款的注意事项,(一)合同当事人必须具有缔约能力 (二)合同当事人的名称表述必须准确无误 (三)合同当事人的地址应当正确、详细,(1)自然人的缔约能力。所有自然人都应具有订约能力,但是对未成年人、醉酒者、精神病人以及敌国侨民则有不同的规定。 未成年人(infants ):各国对未成年人的订约能力都有限制性规定,主要目的在于保护未成年人的利益。 醉酒者(drunken
3、person):这个问题比较复杂,各国法律的规定也不一致。究竟醉酒的程度如何?是醉如烂泥,还是借酒装疯,没有一个精确的标准。 精神病人(insane person ):在这个问题上,各国的态度是一致的,即精神病人订立的合同是无效的或精神病人拥有可撤销的权利。但对于发生精神病以前签订的合同,则有的是继续有效,有的是可撤销的。,当事人的缔约能力,(2)法人的缔约能力。 法人不是自然人,它是自然人与资本的组合,并经过法定程序成立的。它具有独立的法律人格,可以作为当事人订立合同和履行合同,对法人的订约能力,主要应注意以下两个问题: 法人代表。只有法人的首脑或者由它授权的代表,对外订立合同才有效。 法人
4、所订立的合同不得有越权行为。所谓越权行为,主要是指法人所订立的合同不得超出公司章程所规定的范围或者国家允许该公司经营的范围。,第二节 合同标的的名称,一、合同中列明标的物的意义 在国际贸易中的标的物(Subject Matter),是指用于换取对价的货物。一般地说,要构成买卖中的标的物必须具备三个条件:(1)必须是被卖方所占有的;(2)必须是合法的;(3)必须是双方当事人一致同意的。 标的物通常以商品的名称来表示。众所周知,国际贸易在交易过程、交易条件、贸易做法和所涉及到的法律问题上,都远比国内贸易复杂。 因此,在国际货物买卖合同中,明确买卖的标的物,规定其名称,就成为必不可缺少的要件。,雄狮
5、牌锄头质量争议案,申请人:某国工具公司(买方) 被申请人:中国某省机电进出口公司(卖方) 案情: 买卖双方于1994年11月签订售货合同,约定买方向卖方购买雄狮牌铸钢锄头一批。签约后,买方向卖方开出了与合同总金额相同的信用证。卖方如期发出货物。买方因检验发现该锄头为铸铁制品,属于卖方违约而拒收货物。 仲裁申请: 买方向卖方索赔,要求卖方赔偿已付货款及其利息损失和已支付的运费、检验费。 卖方认为货物与样品无异,不予赔偿。,仲裁庭意见,法律的适用:因当事人双方在合同中未约定适用的法律。由于卖方为中国公司,买方在仲裁申请中援引中国法律,卖方未提出异议,故本案适用中国法律。 关于质量要求:本案合同中第
6、一条“货物名称”注明为雄狮牌铸钢锄头,故卖方主张不予成立。 仲裁庭裁决:鉴于货物质量存在严重问题,违反合同约定,卖方应赔偿买方已付的全部货款及其利息损失和已支付的运费、检验费。货物由卖方处理。本案仲裁费由卖方承担70%,买方承担30%。,二、品名条款的内容 合同中的品名条款一般比较简单,通常都是在“商品名称”或“品名”(Name of Commodity)的标题下,列明交易双方成交商品的名称。有时为了省略起见,也可不加标题,只在合同的开头部分,列明交易双方同意买卖某种商品的文句。 品名条款的规定,还取决于成交商品的品种和特点。就一般商品来说,有时只要列明商品的名称即可。但有的商品,往往具有不同
7、的品种、等级和型号。因此,为了明确起见,也有把有关具体品种、等级或型号的概括性描述包括进去,作进一步限定。 此外,有的甚至把商品的品质规格也包括进去,在此情况下,它就不单是品名条款,而是品名条款与品质条款的合并。,商品的名称(name of commodity),商品的名称(name of commodity),即品名,是指能使某种货物区别于其他货物的一种称呼,它在一定程度上体现了商品的自然属性用途、性能特征。 以其主要用途命名:旅游鞋、杀虫剂、自行车 以其所使用的主要原材料命名:羊毛衫、玻璃杯 以其主要成分命名:西洋参蜂皇浆、芦荟洗面乳 以其外观造型命名:赤豆、圆锥滚子轴承 以人物名字命名:
8、孔府家酒、孔乙己茴香 以制作工艺命名:二锅头、精制油 ,品名条款的内容(示例),国际贸易商品分类,海关合作理事会税则目录Customs Cooperation Council Nomenclature (CCCN),联合国国际贸易标准分类 United Nations Standard International trade Classification (SITC),协调商品名称和编码制度 Harmonized Commodity Description and Coding System - H.S.Code,H.S.简介,商品名称及编码协调制度简称“协调制度”,又称“HS”(The Ha
9、rmonized Commodity Description and Coding System 的简称)。涵盖了海关合作理事会税则商品分类目录(CCCN)和联合国的国际贸易标准分类(SITC)两大分类编码体系,是系统的、多用途的国际贸易商品分类体系。它除了用于海关税则和贸易统计外,对运输商品的计费、统计、计算机数据传递、国际贸易单证简化以及普遍优惠制税号的利用等方面,都提供了一套可使用的国际贸易商品分类体系。HS于1988年1月1日正式实施,每4年修订1次.世界上已有150多个国家使用HS,全球贸易总量90%以上的货物都是以HS分类的。,21类 - 对章的索引 97章 - 前两位数 1241
10、税目 - 第3.4位数 第5位为一级子目号 第6位为二级子目号),H.S编码对国际贸易商品分类情况,5019子目,H.S编码举例,第一类 活动物;动物产品(1 5章) 第二章 肉类和食用杂碎(02) 其中第二项税目编号冻牛肉(02.02) 其中一级、二级子目进一步细分商品 如: 冻整头及半头牛 H.S02.02.10 冻带骨牛肉 H.S02.02.20 冻去骨牛肉 H.S02.02.30,三、规定品名条款的注意事项 国际货物买卖合同中的品名条款,是合同中的主要条件。因此,应注意下列事项: (一)必须明确、具体,且能确切反映标的物的特点。鉴于命名商品的方法多种多样,避免空泛、笼统或含糊的规定。
11、(二)针对商品实际作出实事求是的规定。凡做不到或不必要的描述性词句,都不应列入,以免给履行合同带来困难。 (三)尽可能使用国际上通用的名称。对于某些新商品的定名及其译名,应力求准确、易懂,并符合国际上的习惯称呼。 (四)注意选用合适的品名。有些商品具有不同的名称,因而存在着同一商品因名称不同而交付关税和班轮运费不一的现象,应当选用对我方有利的名称。,案例分析,我国某进口公司与外商签订了一批进口商品名称为“手工制造书写纸”的合同。结果我方收到货物后,经检验发现货物部分制造工序是机械制造,于是我公司要求退货并要求对方予以损害赔偿。问:我某公司的要求是否合理? 评析:我某公司的要求是有道理的,因为买
12、方要进口的货物的名称为“手工制造书写纸”,是一种以制造工艺命名的商品,而实际收到的货物经检验有部分制造工序是机械制造,卖方所交货物与合同规定的不符,买方有权拒收货物并要求卖方赔偿。,苹果酒品名案例,我国一进出口商出口苹果酒一批,国外开来信用证货物品名为“Apple Wine”,我方为单证一致起见,所有单据上均用“Apple Wine”。不料货到国外后遭海关扣留罚款,因为该批酒的内外包装上均写的是Cider字样。,单单一致单证一致 贸易惯例文化习俗宗教政治法律,第三节 商品的品质 (quality of goods),商品的品质:商品满足消费者一定需要的 内在素质和外部形态。 内在素质:满足人们
13、对商品的使用价值和 使用性能的要求,如化学成分、物理和 机械性能、生物特性等; 外部形态:商品的外观和外部结构情况, 如外形、结构、色泽、味觉等。,一、商品品质的重要性 商品的品质(Quality of Goods )是指商品的内在质量和外观形态的综合。前者包括商品的物理性能、机械性能、化学成分和生物特征等自然属性;后者包括商品的外形、色泽、款式和透明度等。 提高商品质量具有十分重要的意义。因为,品质的优劣直接影响商品的使用价值和价格,它是决定商品使用效能和影响商品市场价格的重要因素。在当前国际市场竞争空前激烈的条件下,许多国家都把提高商品质量、力争以质取胜,作为非价格竞争的一个重要组成部分,
14、它是加强对外竞销的重要手段之一。,合同中的品质条件是构成商品说明的重要组成部分,是买卖双方交接货物的依据。英国货物买卖法把品质条件作为合同的要件(Condition)。 联合国国际货物销售合同公约规定,卖方交付货物,必须符合约定的质量。如卖方交货不符约定的品质条件,买方有权要求损害赔偿,也可以要求修理或交付替代货物,甚至拒收货物和撤销合同,这就进一步说明了品质的重要性。,卖方对货物的品质担保义务,联合国国际货物销售合同公约第35条规定卖方所交货物必须符合下列4项要求,否则与合同不符: 货物应适用于同一规格货品通常的用途; 货物应适用于订立合同时买方曾明示或默示地通知 卖方的任何特定用途,除非买
15、方不依赖于卖方的技能和判断力; 货物的质量应与卖方向买方所提供的货物样品或样式相同; 货物应按同类货物通用的方式装入容器或包装,如无此种通用方式,则应按足以保全和保护货物的方式装入容器或包装。,卖方对货物的品质担保义务,联合国国际货物销售合同公约第三 十六条第一款还规定,卖方应对货物在风 险转移于买方时所存在的任何不符合同的 情形承担责任,即使这种不符合合同的情 况是在风险转移买方后才明显表示出来。,二、对品质的要求 (一)对出口商品质量的要求 由于商品质量关系到用户的切身利益,故在国际市场上,用户不仅要对品质进行评价,而且还要对生产企业的质量体系进行评价,这已成为当前国际贸易中的通常做法。I
16、SO9000系列标准是国际标准化组织为适应国际贸易发展的需要而制定的品质管理和品质保证标准。它为国际市场商品的生产企业质量体系评定,提供了统一的标准,具有国际通行证的作用。 当前,许多国家都把质量体系认证作为参加国际市场竞争的手段。采用ISO9000系列标准,不仅有利于出口商品生产企业提高自身技术和管理素质,而且也有利于提高出口商品质量和发展对外贸易。,我国出口商品要同全世界广大用户和消费者见面,为了适应他们的需要,我们必须贯彻“以销定产”的方针和坚持“质量第一”的原则,大力提高出口商品质量,使其符合下列具体要求: 1、针对不同市场和不同消费者的需求来确定出口商品质量。要从国外市场的实际需要出
17、发,使出口商品的品质、规格、花色、式样等适应有关市场的消费水平和消费习惯。 2、不断更新换代和精益求精,凡质量不稳定或质量不过关的商品,不宜轻易出口,以免败坏声誉。 3、适应进口国的有关法令规定和要求。 4、适应国外自然条件、季节变化和销售方式。掌握商品在流通过程中的变化规律,使我国出口商品质量适应这些方面的不同要求,有利于增强我国出口商品的竞争能力。,(二)对进口商品质量的要求 进口商品质量的优劣,直接关系到国内用户和消费者的切身利益。凡品质、规格不符合要求的商品,不应进口。对于国内生产建设、科学研究和人民生活急需的商品,进口时要货比三家,切实把好质量关,使其品质、规格不低于国内的实际需要,
18、以免影响国家的生产建设和人民的消费与使用。 但也不应超越国内的实际需要,任意提高对进口商品品质、规格的要求,以免造成不应有的浪费。 总之,对进口商品品质的要求,要从我国现阶段的实际需要出发,分别不同情况,实事求是地予以确定。,三、品质的表示方法 国际贸易中惯常用来表示商品品质的方法,包括以实物表示和凭说明约定两类。 (一)以实物表示商品品质 1.、看货买卖(Sales by Looking at Goods) 买卖双方根据成交商品的实际品质进行交易,这种做法,多用于寄售、拍卖和展卖业务中。 2.、凭样品成交 凡是以样品表示商品品质并以之作为交货依据的称为凭样品买卖(Sale by Sample
19、)。 在国际贸易中,样品种类很多,根据提供方的不同可分为:(1)卖方样(Sellers Sample);(2)买方样(Buyer s Sample);(3)对等样(Counter Sample)。,凭样品买卖的基本特点,样品无论是由卖方提供,还是由买方提供, 一经双方凭以成交便成为履行合同时的交接货物 的质量依据,卖方承担交付的货物质量与样品完 全一致的责任,否则买方有权提出索赔甚至拒收 货物。,有关样品的几个概念,original sample (原样) / type sample (标准样品) keep sample (留样) / duplicate sample (复样) return
20、sample (回样) / counter sample (对等样品) sealed sample (封样) reference sample(参考样品),用样品表示商品质量,Sample NT002 Plush Toy Bear Size 24” “strictly same as sample” “quality to be about equal to the sample” “quality to be similar to the sample”,采用凭样品买卖时,应当注意下列事项: (1)凡凭样品买卖,卖方交货品质必须与样品完全一致。应严格按样品标准交货。 (2)以样品表示品质的方
21、法,只能酌情采用。凭样品买卖,容易在履约过程中产生品质方面的争议,所以不能滥用此种表示方法。凡能用科学的指标表示商品质量时,就不宜采用此法。 (3)采用凭样成交而对品质无绝对把握时,应在合同条款中相应作出灵活的规定。当卖方对品质无绝对把握,或对于一些不完全适合于凭样成交的货物,可在买卖合同中特别订明:“品质与样品大致相同”等。,案例分析:,A公司按凭样品成交的方式,从国外B公司进口当饲料用的谷物,由于B交货品质太好,使A公司的国家海关误以为是供人食用的谷物而课以重税,使A商增加了税收负担。因此,A要求B赔偿因交货品质与样品不同而造成的关税差额损失。 请问,如上诉到法院,将如何判决,原因如何?,
22、表示商品品质的方法,(二)用文字说明表示(Sale by Description) 规格(Specifications) 等级(Grade) 标准(Standard) 品牌或商标(Brand/Trade Mark) 产地名称(Name of Origin) 说明书和图样 (Descriptions andIllustrations),1)凭规格买卖,商品的规格(Specification): 反映商品质量的若干主要指标, 如成分、含量、纯度、容量、 性能、大小、长短、粗细等。 Plain Satin Silk: Width Length Weight Composition (inch) (Y
23、ds) (m/m) 55 38/42 16.5 100% Silk,2)凭等级买卖,商品的等级(Grade)指同一类商品,按其质地的差异,或尺寸形状重量、成分、构造、效能等的不同,用文字、数字或符号所做的分类。 Fresh Hen Eggs , shell light brown and clean , ever in size Grade AA: 60 65gm per egg Grade A : 55 60gm per egg Grade B : 50 55gm per egg Grade C : 45 50gm per egg Grade D : 40 45gm per egg Grad
24、e F : 35 40gm per egg,3)凭标准买卖,对商品规格的标准化(Standard) 。 Rifampicin B.P.1993 Female Mink Overcoat Chinese Standard Body Length 120115cm,商品的标准,在国际贸易中,对一些已经被广泛接受的标准,一般倾向于按该项标准进行交易。根据标准适用的范围和地域的不同可分为国际标准、国家标准、行业标准和企业标准。常用的标准有: NF(Normes Francaises)法国标准 DIN(Deutsche Industric Norman)德国工业品标准 BSI(British Stand
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