企业法个人独资企业与合伙企业.ppt
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1、第一节 企业法概述 第二节 个人独资企业法 第三节 合伙企业法,第二章 企业法律制度,一、 企业的概念 一般认为,企业是指依法设立的,以营利为目的从事商品生产经营和服务活动的,独立核算的经济组织。 二、企业的分类 按照不同的标准划分,企业有不同的分类。实践中,主要有法人型企业(公司)和非法人型企业(个人独资、合伙等)两种。 三、我国的企业法律制度 我国已经构建了比较完整的企业法律制度,它以公司法、个人独资企业法、合伙企业法、外商投资企业法、企业破产法等为基本内容。,第一节 企业法概述,一、个人独资企业法概述 二、个人独资企业的设立 三、个人独资企业的权利和义务 四、个人独资企业的投资人及事务管
2、理 五、个人独资企业的解散与清算,第二节 个人独资企业法,(一)个人独资企业的概念和特征 个人独资企业,是指依照中华人民共和国个人独资企业法的规定在中国境内设立,由一个自然人投资,财产为投资人个人所有,投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。 特征: 1. 一个自然人(中国籍公民)投资设立; 2.企业的财产为投资人个人所有; 业主对企业事务有绝对的控制和支配权 企业的全部财产包括以企业名义获得的利润归业主个人所有 3.对企业债务承担无限责任,这是在责任形态方面独资企业与公司的本质区别; 4.非法人企业,可以以自己的名义从事民事活动,但无独立承担民事责任的能力。,一、个人独资企业法概
3、述,进一步解释,民事主体分为:自然人、法人和非法人组织(包括个人独资企业和合伙、个体工商户等)。 法人最重要的特点是:财产独立、名义独立、责任独立。 比如公司,是法人,具有独立的民事责任。如果公司破产了,除非有特殊情况,债权人是不能找公司的股东要求偿还公司的债务的。相当于公司是股东甲乙丙丁之外的另一“人”戊,戊欠你的钱,没有理由让甲乙丙丁代为偿还。 非法人组织不具备以上三条中的“责任独立”。个人独资企业法第31条规定, “个人独资企业财产不足以清偿债务的,投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。”即,个人独资企业的民事责任要该非法人组织和其投资人一起承担。所以不能说非法人组织不能承担民事责任,只
4、是它不能独立承担。,(二)个人独资企业法的立法宗旨和适用范围 我国于1999年颁布,2000年元旦实施个人独资企业法 1.立法宗旨 (1)规范个人独资企业的行为。 (2)保护个人独资企业投资人和债权人的合法权益。 (3)维护社会经济秩序,促进社会主义市场经济的发展。 2.适用范围 只适用于一个自然人依法设立的个人独资企业法,不适用于具有独资特点的全民所有制企业、国有独资公司和外商独资企业。,(一)个人独资企业设立的条件 (1)投资人为一个自然人 (2)有合法的企业名称 (3)有投资人申报的出资(个人或家族财产,其注册资本无最低限额的限制) (4)有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 (5)
5、有必要的从业人员,二、 个人独资企业的设立,法 人,概念 依照法定条件和程序取得权利主体资格的组织。与自然人相对应,法律拟制的主体,有权利能力、行为能力。,依法成立 有必要的财产或经费 有自己的名称、组织机构和场所 能够独立承担民事责任,条件,机关法人、事业单位法人、社会团体法人、企业法人,下列人员中,可以成为我国个人独资企业投资人的是( )。 A.美国公民甲,在中国居住达10年以上 B.美国公民乙,一周前取得了中国国籍 C.中国公民丙,正在停职反省的法官 D.中国公民丁,即将退休的财政局科长,(二)个人独资企业设立的程序 1.个人独资企业设立申请 A.设立申请书。 (1)企业的名称和住所;
6、(2)投资人的姓名和居所; (3)投资人的出资额和出资方式; (4)经营范围。 B.投资人身份证明。 C.生产经营场所使用证明等文件(土地使用证、房屋产权证或租赁合同等) 2.登记机关核准登记与登记成立。 登记机关应在收到申请文件之日起15日内予以登记或不予登记。营业执照签发日期,即为企业的成立日期。,二、 个人独资企业的设立,(三)个人独资企业分支机构的设立 独资企业的分支机构是指独资企业在住所地以外设立的从事业务活动的办事机构。 (1)设立申请与登记(分支机构所在地登记机关)。 (2)登记备案(分支机构隶属的个人独资企业)。 (3)个人独资企业承担分支机构的民事责任。 个人独资企业的变更是
7、指个人独资企业存续期间登记事项发生的变更。企业应该在做出变更决定之日起15日内依法向登记机关申请办理变更登记。,(一)个人独资企业的权利 1.个人独资企业可以依法申请贷款。 2.取得土地使用权。 3.拒绝摊派权。 4.依法享有法律、法规规定的其他权利。 (二)个人独资企业的义务 1.个人独资企业从事经营活动必须遵守法律、法规,遵守诚实信用原则,不得损害社会公共利益。 2.个人独资企业应当依法履行纳税义务。 3.个人独资企业应当依法设置会计账簿,进行会计核算。 4.个人独资企业负有保障职工权益的义务。,三、 个人独资企业的权利和义务,(一)投资人的权利和责任 个人独资企业投资人对本企业的财产享有
8、所有权,其有关权利可以依法进行转让或继承。 个人独资企业财产不足以清偿债务的,投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。,四、 个人独资企业的投资人及事务管理,(二)个人独资企业的事务管理 A.个人独资企业事务管理的方式 1.投资人有权自主选择企业事务的管理形式 (1)自行管理。 (2)委托管理。 (3)聘任管理。,四、 个人独资企业的投资人及事务管理,签订书面合同,投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制,不得对抗善意第三人。,委托代理合同(民法),聘任合同(劳动法),2005年8月25日,甲出资5万元设立A个人独资企业。 甲聘请乙管理企业事务,同时规定,凡乙对外签订标的额超过1万元以上的合同,
9、须经甲同意。 10月20日,乙未经同意,以A企业名义向丙购买价值2万元的货物。10月22日,丙将货物发至A企业,但甲以乙购买货物的行为超越其职权限制为由拒接支付货款。 乙购买货物的行为有效与否?,有效,B.受托人或者被聘用人的义务 根据个人独资企业法第二十条的规定,投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得有下列行为: 1.利用职务上的便利,索取或者收受贿赂; 2.利用职务或者工作上的便利侵占企业财产; 3.挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人; 4.擅自将企业资金以个人名义或以他人名义开立账户存储; 5.擅自以企业财产提供担保; 6.未经投资人同意,从事与本企业相竞争的业务; 7.
10、未经投资人同意,同本企业订立合同或者进行交易; 8.未经投资人同意,擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用; 9.泄露本企业的商业秘密; 10.法律、行政法规禁止的其他行为。,投资人委托或者聘用的人员管理个人独资企业事务时违反双方订立的合同,给投资人造成损失的,应当承担民事赔偿责任。,(一)解散 (1)投资人决定解散 (2)投资人死亡或者被宣告死亡,无继承人或者继承人放弃继承 (3)被依法吊销营业执照 (4)法律、行政法规规定的其他解散情形,五、个人独资企业的解散与清算,违反个人独资企业法的法律责任,(1)投资人提交虚假文件或采取其他欺骗手段,取得企业登记的,责令改正,处以五千元以下的罚
11、款;情节严重的,并处吊销营业执照。 (2)涂改、出租、转让营业执照的,责令改正,没收违法所得,处以3000元以下的罚款;情节严重的,吊销营业执照; (3)个人独资企业成立后无正当理由超过6个月未开业的,或者开业后自行停业连续6个月以上的,吊销营业执照。 ,(1)清算人的产生 投资人自行清算; 债权人申请法院指定清算 (2)通知与公告程序 投资人自行清算的,应当在清算前15日内书面通知债权人; 无法通知的,应当予以公告; 债权人应该自接到通知30日内,未接到通知的,应当在公告之日起60日内,向投资人申报其债权。 (3)财产清偿顺序 a.所欠职工工资和社会保险费用; b.所欠税款; c.其他债务。
12、 (4)责任消灭制度 个人独资企业解散后,原投资人对个人投资企业存继期间的债务仍应承担偿还责任,但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的,该责任消灭。,(二)清算,清算,是终结现存的法律关系,处理 其剩余财产,使之归于消灭的程序。 未经清算就自行终止的行为是没有法律 效力的,不受法律保护。,(三)注销登记,清算结束后,清算人应编制清算报告,并于15日内到登记机关办理注销登记,交回营业执照; 经登记机关注销后,个人独资企业终止。,课堂训练,1、根据个人独资企业法律制度的规定,下列关于个人独资企业的表述中,正确的是( ) A、投资人只能以个人财产出资 B、投资人可以是自然人、法人或其他组织 C、投
13、资人对企业债务承担无限责任 D、投资人不得以土地使用权出资 2、下列关于个人独资企业法律特征的表述,符合个人独资企业法律制度规定的是( ) A、个人独资企业没有独立承担民事责任的能力 B、个人独资企业不能以自己名义从事民事活动 C、个人独资企业具有法人资格 D、个人独资企业对企业债务承担有限责任,3、根据个人独资企业法规定,下列各项中,属于个人独资企业应当解散的情形是( ) A、投资人死亡,继承人决定继承 B、投资人决定解散 C、投资人被宣告死亡,无继承人 D、被依法吊销营业执照 4、下列有关个人独资企业设立条件的表述中,符合个人独资企业法律制度的有( ) A、投资人可以是中国公民,也可以是外
14、国公民 B、投资人可以家庭共有财产作为个人出资 C、企业名称中不得出现“公司”字样 D、企业必须有符合规定的最低注册资本,5、下列关于个人独资企业的表述中哪些是正确的? A、个人独资企业应依法制定章程 B、个人独资企业成立时须缴足法定最低注册资本 C、个人独资企业对被聘用人员的限制不得对抗善意第三人 D、个人独资企业的投资人对个人投资企业的债务承担无限责任 6、根据个人独资企业法的规定,投资人委托或聘用的管理企业事务的人员不得有何种行为? A、未经投资人同意,同本企业订立合同或进行交易 B、将本企业的商业秘密泄露于他人 C、利用职务上的便利,索取或收受贿赂 D、挪用企业的资金归个人使用或借贷给
15、他人,7、万某因出国留学将自己的独资企业委托给陈某管理,并授权陈某在5万元以内的开支和50万元以内的交易可以自行决定。假设第三人对此授权不知情,则陈某受托期间实施的下列哪一行为为我国法律所禁止或无效? A、未经万某同意与某公司签订交易额为100万元的合同 B、未经万某同意将自己的房屋以1万元出售给本企业 C、未经万某同意向某电视台支付广告费8万元 D、未经万某同意聘用其妻为企业销售主管 8、甲以个人财产设立一独资企业,后甲病故,其妻和子女(均已满18岁)都明确表示不愿意继承该企业,该企业只得解散。该企业解散时,应由谁进行清算?,【解释1】“投资人”可以自行清算,不包括受托人、投资人的继承人。
16、【解释2】债权人不能直接清算,只能申请人民法院指定清算人。,A、应由其子女进行清算 B、应由其妻子进行清算 C、应由其妻子和其子女共同进行清算 D、应由债权人申请人民法院指定清算人进行清算 9、个人独资企业解散后,按照个人独资企业法的规定,原投资人对企业存续期间的债务是否承担责任? A、仍应承担责任 B、不再承担责任 C、仍应承担责任,但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的,该责任消灭 D、仍应承担责任,但债权人在2年内未向债务人提出偿债请求的,该责任消灭,案例演练,2004年1月15日,甲出资5万元设立个人独资企业A,并聘请乙管理企业事务,规定乙只能签定1万元以内的合同。 2月10日,乙未
17、经甲同意与善意第三人丙购入2万元债务。 2004年7月,A企业亏损决定解散。经查,A和甲的资产及债权债务如下: (1)欠税2000元,欠乙5000元,欠社保5000元,欠丙9万元;(2)A有银行存款1万元,实物折价8万元,其他个人可执行财产2万元。,问题:,1、乙向丙购买货物的行为是否有效? 2、A企业的财产清偿顺序? 3、如何满足丙的债权请求?,A企业财产银行存款1万元,实物折价8万元,共计9万元;个人财产2万元 个人独资企业财产清偿顺序 a.所欠职工工资和社会保险费用;乙的工资 5000元,社保5000元 b.所欠税款;2000元 c.其他债务丙9万元【7.8+1.2(个人财产)】,一、合
18、伙企业法概述 二、普通合伙企业 三、有限合伙企业 四、合伙企业的解散与清算,第三节 合伙企业法,一、两个概念合伙与合伙企业 1、合伙两个以上的人为着共同目的,相互约定共同出资、共同经营、共享收益、共担风险的自愿联合。是一种以合同关系为基础的企业组织形式。 2、合伙企业自然人、法人和其他组织依照合伙企业法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。(全国人大常委会1997年通过,2006年8月27日修订),特征: 1、企业应有两个或两个以上的合伙人共同投资 2、企业以合伙协议为设立基础 3、合伙人分别缴纳所得税,二、普通合伙企业,由普通合伙人组成,合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的一种合伙企
19、业。,1、普通合伙企业的设立 2、合伙企业的财产 3、合伙事务执行 4、合伙企业的损益分配 5、非合伙人参与经营管理 6、合伙企业与第三人的关系 7、入伙与退伙 8、特殊普通合伙企业,无限连带责任,连带责任:所有合伙人对企业得债务都有责任向债权人偿还,不管自已在合伙协议中所承担的比例如何。偿还部分超过自己应承担的部分有权向其他合伙人追偿。 无限责任:所有合伙人不仅以自己投入合伙企业的资金和合伙企业得其他资金为债权人承担清偿责任。,1、普通合伙企业的设立条件,(1)有两个以上合伙人 (2)有书面合伙协议 (3)有合伙人认缴或实际缴付的出资 (4)有合伙企业的名称和生产经营场所 (5)有法律、行政
20、法规规定的其他条件,合伙人限制:国有独资公司、国有企业、上市公司、公益性团体、事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。,合伙协议:由各合伙人通过协商,共同决定相互间的权利义务,达成的具有法律约束力的协议。有全体合伙人协商一致,以书面形式订立。,出资:合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或其他财产权利出资,也可以用劳务出资。,合伙企业的设立程序, 申请人与登记机关 申请时应提交的材料 登记(登记机关应当自受理之日起20日内作出是否登记的决定),需提交的相关文件,1.全体合伙人签署的设立登记申请书; 2.合伙协议书; 3.全体合伙人的身份证明; 4.全体合伙人指定的代表或委托代理人的委托书;
21、 5.全体合伙人对各合伙人认缴或实际缴付出资的确认书; 6.经营场所证明; 7.其他法定的证明文件,甲乙丙拟建立一普通合伙企业,并设立一份合伙协议,部分内容如下: (1)甲以现金1000元和劳务作价5万元 (2)乙出资5万元企业成立后半年缴清 (3)丙以房屋作价8万出资未办理产权转移手续 (4)合伙企业的经营期限,于合伙企业成立满1年时再协商确定。 分析:该协议上述四项内容是否符合合伙企业法,【例】,甲乙丙拟建立一普通合伙企业,并设立一份合伙协议,部分内容如下(1)甲以现金1000元和劳务作价5万元(2)乙出资5万元企业成立后半年缴清(3)丙以房屋作价8万出资未办理产权转移手续(4)合伙企业的
22、经营期限,于合伙企业成立满1年时再协商确定。 分析:该协议上述四项内容是否符合合伙企业法,【例】,合伙协议应当载明的事项包括: 合伙企业的名称和主要经营场所的地点; 合伙目的和合伙经营范围; 合伙人的姓名或者名称、住所; 合伙人的出资方式、数额和缴付期限; 利润分配、亏损分担方式; 合伙事务的执行; 入伙与退伙; 争议解决办法; 合伙企业的解散与清算; 违约责任。,所以,合伙企业的经营期限不一定要在合伙企业成立时确定。该项内容符合合伙企业法的规定,2.合伙企业的财产,指合伙人的出资,以合伙组织名义取得的收益和依法取得其他财产。,货币 实物 权利 劳务,公共积累资金 未分配盈余 债权 商号、商誉
23、,接受赠与,共同共有应当依据全体合伙人的共同意志共同管理和使用; 清算前,除非有合伙人退伙,合伙人不得请求分割合伙企业的财产。 合伙人在合伙企业清算前私自转移或处分合伙企业财产,合伙企业不得以此对抗善意第三人。如第三人恶意取得可对抗第三人。,合伙企业财产的性质,外部转让:除合伙协议另有约定外,合伙人向合伙人以外的人转让其全部或部分财产份额时,须经其他合伙人一致同意,在同等条件下,其他合伙人有优先购买权。 内部转让:合伙人之间可以转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额,无需经过其他合伙人的同意,但应通知其他合伙人。 出质:合伙人非经其他合伙人一致同意,不得以其财产份额出质。,合伙财产份额的转让
24、:,3、普通合伙企业的事务执行,(1)合伙事务执行方式,由全体合伙人共同执行,委托一名或数名合伙人共同执行,指享有执行权的人代表合伙企业以合伙企业的名义,对外进行活动。,下列事项应经全体合伙人一致同意(约定除外) 1、改变合伙企业的名称 2、改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点 3、处分合伙企业的不动产 4、转让或处分合伙企业的知识产权和其他财产权利 5、以合伙企业的名义为他人提供担保 6、聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员,练习: 1、合伙企业的合伙人甲在单独执行企业事务时,未经其他合伙人同意,独自决定实施了下列行为。其中哪一项行为的实施,违反了合伙企业法的规定? A.为合伙
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