论我国独立董事制度的现状和完善.doc
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1、内容提要 独立董事制度源于美国, 从中国证监会于2001年颁布了关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见(以下简称指导意见)开始,独立董事制度陆陆续续的在各个上市公司得到贯彻。独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务的独立董事,并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。在这个制度形成后,在保护中小股东权益,为公司决策提供智力支持等方面发挥了一定作用。但在中国公司治理环境下仍然存在一定的问题。 本文以我国的独立董事制度为研究对象,按照发现问题分析问题解决问题的逻辑思路,首先介绍了我国独立董事制度确立的背景缘由,考察了其在我国的运行现状,文章指出,我国引入独
2、立董事制度,主要是为了监督大股东和内部人、解决监事会失灵等公司治理问题。但是,从其运行现状来看,情形并不令人乐观。在此基础上,分析了独立董事制度在我国运行不理想的原因:与监事会存在职权冲突,任免机制存在缺陷,激励机制不到位,责任机制缺失等。并通过分析国外独立董事制度,总结了值得中国学习的几个要点。最后,文章给出了完善我国独立董事制度的对策建议,针对目前我国现实,我国独立董事制度改良目标应当是让独立董事成为权责相匹配,有足够的能力和权威能够在公司内部起作用的人选;同时要优化法律环境,文化环境,信用环境等外部环境。在完善独立董事内部治理结构,外部环境和独立董事自身素质提高三方面进行完善 即协调好独
3、立董事与监事会的关系,完善任免机制和激励机制,建立健全责任机制。期待这些探索能对我国的公司治理提供有益的参考。此处应有关键词:独立董事 股东 信息披露 本土化目录引言. .41.1研究背景与意义.41.2文献综述. .51.3本文的研究方法和主要框架.62独立董事制度中的基本理论问题.82.1独立董事的概念.82.1.1独立董事的定义.82.1.2独立董事的特征.,. . 82.2独立董事制度设计的理论依据.92.2.1两权分离理论.92.2.2委托一代理关系理论. .92.2.3代理成本理论. .92.3独立董事制度的起源与发展. .102.3.1独立董事制度的起源. .102.3.2独立董
4、事制度的发展.102.4独立董事制度的功能分析.113美国和德国独立董事制度之考察.143.1美国上市公司独立董事制度. .143.1.1美国上市公司特征.143.1.2美国独立董事制度的发展.143.1.3美国独立董事独立性的界定.153.1.4 美国独立董事实践.163.1.4.1美国独立董事的选任.163.1.4.2美国独立董事的职责.173.1.4.3美国独立董事的报酬.173.2德国监事会制度概述.173.2.1德国监事会制度概述.183.2.2德国监事会起源和发展. .183.2.3德国监事会制度的特征. .183.3 德国监事会与美国独立董事制度对中国的启示.194独立董事制度在
5、我国发展和实施现状.214.1独立董事制度移植入我国内地的背景.214.1.1我国上市公司股权结构现状.214.1.2监事会失效. .214.2 我国独立董事制度的现状和发展.204.2.1 独立董事制度建设初见成效.2.4.2.2独立董事制度存在问题概述.245完善我国独立董事制度之建议. .305.1完善独立董事内部治理结构. . . .305.1.1、建立独立董事制度顺畅实施的运作机制. 305.1.2建立科学的独立董事的工作机制.315.1.3完善独立董事的激励和约束机制. . . . . . .345.1.3.1完善独立董事的激励机制. . . . . . .345.1.3.2独立董
6、事的约束机制. . . . .355.1.4完善独立董事制度和监事会制度的协调机制.365.1.5 独立董事的职权配置. .375.1.5.1独立董事职权配置不完善. .375.1.5.2进一步细化独立董事的监督职权.385.2独立董事自身的完善. . . .405.2.1细化选择标准.,. . .405.2.2 对独立董事加大培训力度和考核力度.415.3形成良好的独立董事外部制度环境.395.3.1完善独立董事的约束机制.395.3.2建立健全企业家市场和独立董事市场. .425.3.3形成良好的独立董事文化. .425.3.4建立有效的信用评估体系. .435.3.5增强独立董事的市场透
7、明度. .43结论.44论文摘要. .45ABSTRACT. .47致谢. .50参考文献. .51引言我国上市公司在多年的发展中创造了辉煌的成绩,但是在股份制改造和上市过程中也遗留了不少问题,主要表现在上市公司信息披露不完善、上市公司利益输送问题屡禁不止、小股东权利受到侵害等问题。这说明我国上市公司的公司治理机制存在较大问题。而独立董事制度的引进和本土化,是我国完善上市公司治理机制的重要组成部分。独立董事制度是20世纪初期美国公司治理结构由“股东大会中心主义”过渡到“董事会中心主义”以后,在股东大会逐渐形式化、董事会运转失灵以及内部人控制不断加剧的过程中,为强化董事会的内部监督职能、维护股东
8、及公司的整体利益而产生的。独立董事制度是为了确保独立董事能够实现其功能而由法律法规确定的有关独立董事的任职资格、选任和解聘程序、权利义务和责任等一系列规范制度体系的总称。独立董事具有完善上市公司治理结构、提升上市公司运作质量、监督上市公司行为、保护投资者利益、创造健康的证券交易环境的效能。目前这一制度在美国已经成熟,是美国上市公司治理机制的重要组成部分。并且随着经济全球化,这一制度被法国,韩国,日本等多个国家引进。新公司法规定上市公司设立独立董事,具体办法由国务院规定。虽然是原则性的规定,却也标志着独立董事制度由规章调整上升到法律规制的层面。中国引进和移植独立董事制度,可以借鉴英美国家公司法人
9、治理上先进经验。但必须联系中国的实际国情,处理好独立董事制度本土化过程中的一系列问题。独立董事制度在英美国家是一项比较成熟的法律制度,是英美法系公司治理的重要内容,其主要功能是通过在公司设立独立董事来实现对经营者的有效监督,防止内部人控制,并为公司的决策提供参考意见,从而保证公司决策的科学性、民主性。我国上市公司引进独立董事制度是建立科学的治理结构、避免内部人控制、保护中小股东利益的一项重要举措。目前我国上市公司独立董事制度建设无论在立法上还是在实践上都是刚刚起步,中国证监会于2001年8月发布的关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见标志着独立董事制度在我国的正式确立。该指导意见对独立董事的
10、概念、任职条件、权利义务、独立董事的选聘制度作了初步的规定。至今,我国独立董事制度在许多上市公司己有了一些实践,但效果并不理想。有些上市公司独立董事的设立流于形式,独立董事并不独立,在控股股东及其派入上市公司的董事、经营管理人员与公司发生的重大关联交易方面,许多独立董事并没有起到应有的监督与制约作用,大股东及其代理人损害中小股东的现象屡见不鲜。我国上市公司独立董事不能正常履行职责的主要原因在于我国现行独立董事的制度设计存在缺陷,独立董事的选任程序、任职资格及工作方式、权利机制、问责机制及与监事会的关系等方面。我国需要完善独立董事制度。1.1研究背景与意义在我国的经济体制改革中,上市公司的问题显
11、得尤为突出。这个问题不仅牵扯广大民众的经济利益,也影响我国宏观经济发展的步伐和形象。我国上市公司一般都有控制股东,其内部人控制问题主要是来自国有股权主体的“虚置”,或称为国有股权代表的“缺位”,国家作为最终所有者缺乏对上市公司的有效监督。其根本原因是大股东完全控制了公司,董事会中没有中小股东说话的份儿。长期计划体制背景所形成的诸如公司治理结构缺陷,法规构架不完善,信息不对称等也是原因之一。我国上市公司在股份制改造、上市过程中遗留了不少深层次问题,如“一股独大”、股权虚置、董事会缺乏独立性、监事会职能发挥不充分等。这些情况表明,在我国的主板市场上,公司治理结构的建设和完善还是一项艰巨的任务,需要
12、付出长时期的甚至是艰苦的努力。其中,借鉴发达国家上市公司的发展经验,在上市公司的治理结构中引入独立董事制度,对于优化上市公司的法人治理结构,促进上市公司健康发展就具有深远的意义。但由于我国上市公司和发达国家的上市公司的治理模式不同,在引入独立董事制度的过程中,在立法上和实践过程中都会存在许多急需解决的问题,因此,“对我国上市公司独立董事法律制度完善之分析”就在这样的背景下产生的。在我国上市公司的董事会中引入独立董事,发挥独立董事的制衡和监督作用,对健全董事会功能,完善公司法人治理结构,确保董事会考虑所有股东的利益,减少内部人控制和大股东操纵,使中小股东的利益得到有效保护,具有重要的现实意义。但
13、是,在我国上市公司独立董事的实践过程中,还存在独立董事缺乏独立性、独立董事选聘机制和法律法规不健全等问题,因此,从立法和完善独立董事法律法规的角度来分析我国上市公司独立董事在运作过程中存在的问题就具有很强的理论意义和现实意义。具体有以下几个方面:第一、改善上市公司治理结构,提高上市公司质量。在我国加入WTO后,市场开放程度提高,迫切要求建立一个让国内外投资者有信心的,由比较高治理水准的上市公司组成的证券市场。因此,实行独立董事制度对我国经济的成功转轨,对中国经济成功地融入全球化的大潮,有着十分重要的意义。第二、有利于公司的专业化运作,提高企业持续发展能力。独立董事能以其专业知识及独立的判断,为
14、公司发展提供有建设性的意见,为公司领导层带来多样化的思维,从而有利于公司提高决策水平,改善公司声誉,提高公司价值。实践证明,独立董事与较高的公司价值相关,具有积极的独立董事的公司,比具有被动的独立董事公司运行得更好。第三、强化董事会的制约机制,保护中小投资者的利益。独立董事设立的本意就是制衡公司经理层对股东利益的损害。针对我国上市公司治理结构存在的突出问题,建立独立董事制度一方面可制约大股东利用其控股地位做出不利于公司和外部股东的行为,另一方面还可以独立监督公司管理阶层,减轻内部人控制带来的问题,保障中小股东的权益。1.2文献综述谢朝斌在独立董事法律制度研究一书中,对独立董事的概念、制度变迁、
15、功能论、制度建构等作了系统的研究与阐述。该书从独立董事资格、任免、权利与薪酬、信息保障机制、责任保险制度等方面建构独立董事独立性法律保障制度。官欣荣在独立董事制度与公司治理:法理和实践一书中,对独立董事与监事会、专门委员会之间的关系以及独立董事制度的发展趋向,做了精辟的阐述。金永红在独立董事制度与中国上市公司治理一书中,运用法经济学的比较方法,从法学和经济学的视角对独立董事制度展开了多方位的透视。谭劲松在独立董事与公司治理:基于我国上市公司的研究一文中,对独立董事的选任、独立董事的权利、薪酬责任制度等展开了深入的分析。罗培新在其博客公司法不宜强行导入独立董事制度文中,一针见血地指出了独立董事制
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