二审代理词范文.doc
《二审代理词范文.doc》由会员分享,可在线阅读,更多相关《二审代理词范文.doc(11页珍藏版)》请在三一文库上搜索。
1、二审代理词范文二审代理词范文【范文一】:劳动争议尊敬的审判长、审判员:律师事务所接受上诉人陈某的委托,指派我担任其二审诉讼代理人参与本案的诉讼活动。经过刚才的法庭询问,现结合本案事实及相关法律规定,发表如下代理意见:一、本案是人事争议纠纷,原审判决认定为劳动争议是错误的通过法庭询问得知,上诉人属于有事业编制的教师。双方发生的争议属于人事争议,因此,原审判决将本案争议认定为劳动争议是错误的。二、上诉人申请仲裁没有超过仲裁时效上诉人于1991年被停课、停发工资后,直至2006年8月30日,某农场才作出关于陈某问题的处理意见(下称意见)。根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二
2、)第一条第(二)项规定,本案的劳动争议发生之日为2006年8月30日。上诉人当日收到该意见时,当场就表示了异议。并于同年9月5日再次到省农垦总局信访处上访,提交了书面材料,表示对该意见不服,申请复查。该处告知会转往总局劳工处处理,要求上诉人等待答复,当时没有给上诉人任何书面回执。2007年11月30日,按该劳工处要求,上诉人才向省农垦劳动争议仲裁委员会提交了申诉书。根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)第十三条第一款第(二)、第二款规定可知,上诉人向信访处申诉反映时,申请仲裁期间中断,在劳工处于2007年11月30日要求上诉人向省农垦劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁时,
3、申请仲裁期间重新计算。据上,本案的申请仲裁期间具有法定中断事由。因此,原审判决认为上诉人超过仲裁申请期限没有正当理由,并依据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释第三条规定,判决驳回上诉人的原审诉讼请求是错误的。三、某农场作出的意见违法,应予撤销企业职工奖惩条例第十九条规定: 给予职工行政处分和经济处罚,必须弄清事实,取得证据,经过一定会议讨论,征求工会意见,允许受处分者本人进行申辩,慎重决定。第二十条规定:审批职工处分的时间,从证实职工犯错误之日起,开除处分不得超过五个月,其他处分不得超过三个月。职工受到行政处分、经济处罚或者被除名,企业应当书面通知本人,并且记入本人档案。根
4、据以上规定,结合本案的实际情况,即便是上诉人存在违纪情况,根据举证责任规则,某农场也应取得确凿证据(如委托他人找上诉人及找上诉人时所作的谈话笔录等),也应告知上诉人处理决定,也应允许上诉人申辩。可从庭审情况看,某农场并没有履行上述法定义务。且某农场的处理决定并没有征求工会意见也未向有关部门备案。另外,某农场于2006年8月30日才作出给予上诉人自动离职的意见,这显然也远远超过了上述规定的五个月。上述内容说明,某农场向上诉人作出的自动离职意见程序严重违法,根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释第二十条规定,依法应予撤销。上诉人与某农场之间的人事关系仍然存在。综上所述,本案是人
5、事争议纠纷,申请劳动仲裁时没有超过仲裁时效,被上诉人的处理决定是错误的,依法应予撤销。某农场应按规定为上诉人安排工作,补发工资及缴纳社保。因此,原审判决认定事实及适用法律错误,上诉人的上诉请求是合情合理合法的,恳请贵院支持。代理人:王二0年六月十一日【范文二】:合同纠纷尊敬的审判长、审判员:在上诉人沓等人与被上诉人谭等人(单位)合同纠纷一案中,广东端庆律师事务所接受被上诉人谭的委托,指派本律师担任其二审诉讼代理人。经法庭调查,本案的事实已非常清楚。现根据本案事实,依照相关法律规定,提出以下代理意见:一、上诉人主张违约金或利息缺乏理据1、本案诉争欠款不是借款,上诉人要求支付利息无法律依据。中华人
6、民共和国合同法第一百九十六条规定,借款合同是借款人向贷款人借款,到期返还借款并支付利息的合同。可见,利息在借贷中才发生,它是借贷者使用货币资金必须支付的代价。本案诉争的欠款因买卖而起,其法律关系属买卖合同纠纷,而不是借款合同(民间借贷)纠纷,因此上诉人方主张支付利息无法律依据。2、本案诉争欠款也无约定违约金。上诉人在一审举示的证据法定人授权谭代表工地欠款分期还材料款协议(以下简称协议)并无约定违约金。至于被上诉人罗在前所立的欠据,虽然有约定计付利息,但上诉人在接受协议后,所有的欠据原件交回立据人罗收执。这一事实表明上诉人放弃要求对欠款计付利息或违约金的要求。被上诉人罗在一审庭审时陈述双方经协商
7、,债权人(上诉人)同意放弃利息也可印证上诉人已经明确表示放弃计付利息或违约金的事实。3、本案也不存在法律规定支付利息或违约金的情形。上诉人以中华人民共和国建筑法第二十二条、最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(法释200414号)第十七条、建设领域农民工工资支付管理暂行办法第十二条为法律依据,主张支付欠款利息是完全错误的。本案不是建设施工合同纠纷,而是买卖合同纠纷;欠款是买卖合同引起的债务,而不是拖欠农民工工资。因此上述规定不适用本案。4、被上诉人罗的承诺不能约束被上诉人谭。即使被上诉人罗曾经有承诺支付利息或违约金,而且承诺有效,该承诺也只能约束被上诉人罗,而不能约束
8、被上诉人谭。因为该承诺未经被上诉人谭的签字认可。二、协议是委托代理合同而不是保证担保合同1、无论从协议名称,还是从协议约定的权利义务内容看,均可认定是委托代理合同。协议具有明确的合同名称,单从合同名称即可判断该协议为委托代理合同。被代理人为协议中的特定主体,即本案被上诉人罗定市检测有限公司、罗定市维修厂(经营者罗军),代理人为被上诉人谭。委托代理事项为按照被代理人的指示对工地欠款进行分期还款。从协议约定的内容看,是被上诉人谭接受被上诉人罗定市检测有限公司、罗定市维修厂(经营者罗军)的委托,在约定的条件和期限内按其指示对上诉人进行还款。被上诉人谭只是代理还款行为的执行者。该协议中,被上诉人谭并无
9、约定作为该协议欠款保证人的意思表示,也没有承诺在债务人未能还款时履行债务或承担责任。2、从本案其他相关事实也可印证协议是委托代理合同。被上诉人谭提交的证据可以证实,20年月日,罗定市检测公司出具授权委托书,被委托人(代理人)为被上诉人谭,委托事项和权限很明确,一般委托,只委托依法协商及签订公司分期偿还材料款协议,债务由公司承担分期偿还。上诉人的委托代理人在上次二审法庭调查时,也明确承认收到该委托书(见原二审庭审笔录第页倒数第行至第页第行);这一事实,也可以印证是委托代理合同而非保证担保合同。本案被上诉人罗、罗定市检测有限公司、罗定市维修厂(经营者罗军)在一审庭审时均多次明确表示,罗定市检测有限
10、公司、罗定市维修厂(经营者罗军)一直与被上诉人谭之间是委托代理关系,只是委托谭代理支付欠款,而从来没有要求被上诉人谭为罗的欠款提供保证担保的意思。3、协议不存在被上诉人谭保证担保的意思表示。该协议中欠款人则按(罗)工地实欠实计为实,保证还清欠款,是欠款人罗表示保证还清欠款而并非被上诉人谭保证还清欠款;被上诉人谭是以代表还欠款人的名义签字,即以还欠款人的代理人名义签字;而还欠款人就是授权人,即被上诉人罗定市检测有限公司、罗定市维修厂(经营者罗军)。如是被上诉人谭提供保证担保,那么被上诉人谭应该以保证人的身份签字,或者在协议中有明确愿意承担保证责任的意思表示;如果是被上诉人谭明确愿意担保,也绝无需
11、其他单位或个人的授权。三、协议是附条件的代理合同,自条件成就时生效中华人民共和国合同法第四十五条规定,当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同,自条件成就时生效。附解除条件的合同,自条件成就时失效。协议中还款日期由谭自有(夜总会与办证学校)开业日开始计算(无论开业生意盈负要按日期还款)属合同生效的条件,即只有夜总会与办证学校开业之日才开始代理还款,未开业前被上诉人谭并无代理还款的义务。当然,被上诉人谭可以在自愿的情况下提前代理还款,但他人无权要求被上诉人谭提前代理还款。上诉人不能以被上诉人谭曾经自愿提前代理还款元而否定该协议是附条件的代理合同。四、上诉人无权要求被上诉人谭承担连带还款
12、责任1、被上诉人谭作为代理人,其代理行为的法律责任依法由被代理人承担。中华人民共和国民法通则第六十三条第二款规定,代理人在代理权限内,以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为,承担民事责任。依照该法律规定,代理人履行代理行为的法律责任由被代理人承担,即由被上诉人罗定市检测有限公司、罗军(罗定市维修厂经营者)和罗强承担。被上诉人谭作为代理人,无需对经授权的代理行为承担法律责任。2、被上诉人谭只是买卖合同关系的第三人,是买卖合同履行辅助人。本案的债权债务关系因买卖而起,因此本案的案由属买卖合同纠纷。本案存在两个法律关系,一个是买卖合同关系(对外的债权债务关系),另一个是委托代理
13、合同关系(内部的委托代理关系)。在买卖合同关系中,被上诉人谭只是第三人,属买卖合同履行辅助人。中华人民共和国合同法第六十五条规定,当事人约定由第三人向债权人履行债务的,第三人不履行债务或者履行债务不符合约定,债务人应当向债权人承担违约责任。可见,被上诉人谭是否履行代理还款,也是由被代理人(委托人)承担法律责任。3、协议属内部委托代理合同,对内有约束力(只对委托人与代理人有约束力),而对外无约束力。在协议中,上诉人不是该委托代理合同的当事人,无权依协议要求被上诉人谭履行还款义务。根据合同的相对性原则,只有合同的当事人才能依合同约定主张对方当事人履行合同义务和承担违约责任。上诉人不是该委托代理合同
14、的当事人,自然无权要求被上诉人谭履行还款责任或者违约责任。综上所述,一审判公正合理。上诉人要求答辩人承担连带清偿责任缺乏事实根据和法律依据。请法院依法驳回上诉人的上诉,维持一审判决。以上代理意见,请合议庭认真考虑并予采纳。谢谢!被上诉人谭的代理人:律师事务所律师 彭年月日【范文三】:离婚纠纷尊敬的审判长、审判员:律师事务所依法接受上诉人黄某的委托,担任李某诉黄某离婚纠纷案二审中黄某的诉讼代理人,出庭参与诉讼活动。现就本案争议事实,发表如下代理意见:一、原审法院将共同财产(电脑、饮水机、挂式空调、布沙发)认定为李某的个人财产并判决归李某所有,其认定性质和判决均错误;同时,漏认定和判决上诉人个人财
- 配套讲稿:
如PPT文件的首页显示word图标,表示该PPT已包含配套word讲稿。双击word图标可打开word文档。
- 特殊限制:
部分文档作品中含有的国旗、国徽等图片,仅作为作品整体效果示例展示,禁止商用。设计者仅对作品中独创性部分享有著作权。
- 关 键 词:
- 二审 代理 范文
链接地址:https://www.31doc.com/p-3372185.html