证券法.ppt
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1、证 券 法,第一章 证券的基本概念,关键术语 证券 有价证券 资本证券 完全证券 证权证券 股票 公司债券 证券投资基金份额 证券衍生品种,第一节 书证与证券,一、民事普通法上的书证 (一)纸制书证 (二)数据电文 二、特别法上的证券 (一)金券 (二)资格证券 (三)有价证券,第二节 有价证券的理论分类,一、记名证券和不记名证券 记名证券,是指券面上记载权利人姓名或名称的证券 不记名证券,是指券面上不记载权利人姓名或者名称的证券 二、完全证券与不完全证券 三、设权证券和证权证券 四、货币证券和资本证券,五、物权证券、债权证券和社员权证券 六、政府证券、金融证券和公司证券 七、上市证券与非上市
2、证券,第三节 证券法上的证券,一、境外证券法规定的证券 二、我国证券法规定的证券 (一)股票 股票,专指股份有限公司发行的,表示股东按照所持股份享有权益和承担义务的可转让的书面凭证 根据股票票面和交易币种,我国现有股票还可分为A股、B股和H股股票,(二)公司债券 公司法第154条规定,本法所称公司债券,是指公司依照法定程序发行,约定在一定期限还本付息的有价证券 (三)政府债券 政府债券,是指中央政府或地方政府为筹措财政资金,凭借其信誉按照一定程序向投资者出具的、承诺到期偿还本息的格式化债权债务凭证,有时也称政府证券,(四)证券投资基金份额 基金单位是基金发起人向不特定投资者发行的最小基金单位,
3、表明持有人对基金享有资产所有权、收益分配权和其他相关权利。 (五)证券衍生品种 1.权证 2.存托凭证(DR) (六)认定证券,第四节 证券的基本法律属性,一、证券是直接投资工具 二、证券是证权证券 在理论上,证券分为设权证券和证权证券 证券法上的证券,通常是指证权证券,即证券权利因投资者缴纳投资、发行人交付证券而产生,三、证券是标准化权利凭证 证券标准化提高了证券和民事权利的流通性,避免了对实物资产的实际分割,实现了证券交易的快捷和便利 四、证券是流通证券 必须注意到,流通性不等于集中竞价交易,而是指公众投资者进行买卖的可能性。,第二章 证券法概述,关键术语 股票 公司债券 衍生证券 证券发
4、行 证券交易 证券法 证券法渊源,第一节 证券法的调整对象,一、证券法的概念 1.形式意义上的证券法 2.实质意义上的证券法 二、证券法的调整对象 (一)证券发行 1.证券发行与证券交易存在密切关系 2.证券发行和交易,都属于广义上的证券交易 3.公司法关于股票和公司债券发行的规定,无法代替证券法对证券发行和交易的,补充性规定 (二)证券交易 在狭义上,证券交易即证券买卖;在广义上,证券交易包括投资者之间进行的,以证券作为标的的买卖、赠与、担保等行为 (三)证券服务 1.资产评估和土地评估 2.财务审计 3.证券法律服务 4.证券投资咨询 (四)证券监管,第二节 证券法的法律渊源,一、域外证券
5、法渊源 (一)统一证券法 (二)单行证券法 (三)公司法 (四)民事基本法 (五)特别法规则 (六)政府监管规则 (七)自律规则,二、我国证券法的主要渊源 (一)基本法律 1.中华人民共和国证券法 2.中华人民共和国公司法 3.中华人民共和国证券投资基金法 (二)行政法规 1.股票条例 2.关于股份有限公司境外募集股份及上市的特别规定 3.关于股份有限公司境内上市外资股的规定 4.中华人民共和国国库券条例,5.企业债券管理条例 6.期货交易管理条例 7.减持国有股筹集社会保障资金管理暂行办法 (三)部门规章 中国证券监督管理委员会公告,中国证券监督管理委员会网站:http:/。 (四)自律组织
6、规则 上海证券交易所网站:http:/; 深圳证券交易所网站:http:/; 中国证券业协会网站:http:/。 (五)司法解释,第三节 证券法的地位和性质,一、 证券法的地位 (一)民商分立体系与证券法 民商分立体系,是指民法典和商法典并存的法律体系。 (二)民商合一体系与证券法 民商合一体系是与民商分立相对应的私法体系,二、证券法与公司法的关系 “关系法学说” “特别法学说” 三、证券法的性质 (一)证券法是交易法 (二)证券法兼具任意法和强行法的属性 (三)证券法兼具实体法和程序法的特点 (四)证券法兼具国家制定法和习惯法特点,第三章 我国证券法制的 产生与发展,关键术语 “327”国债
7、期货事件 亚洲金融风暴,第一节 证券法的制定,一、我国证券市场的产生 二、我国证券市场法制化建设 三、证券法的制定背景 “327”国债期货事件 1997年爆发了亚洲金融危机,第二节 证券法的实践,一、分业经营向混业经营的过渡 混业经营与分业经营相对应,是指商业银行及其他金融机构在货币和资本市场上进行多业务、多品种、多方式的交叉 二、新股发行定价的市场化趋势 (一)股票配售方式 (二)市场询价机制 三、推行证券发行上市保荐人制度,四、引入合格境外机构投资者机制 五、逐步开放B股市场 六、启动网上委托交易 七、启动网络投票 八、发布实施上市公司收购管理办法 九、完善证券公司治理机制 (一)境外投资
8、者参股证券公司 (二)证券公司的内部治理 十、完善亏损上市公司退市制度,十一、逐步建立多层次证券市场 (一)建立中小企业板 (二)股份代办转让系统 十二、启动上市公司股权分置改革,第三节 证券法的修订,一、证券法的修改情况 二、预留混业经营的政策空间 三、预留多层次资本市场的发展空间 四、预留国有企业买卖股票的法律空间 五、逐渐开放证券公司融资融券业务 六、取消禁止银行资金入市规定 七、提升自律监管组织的地位 1.证券交易所取得自律监管组织的明确地位 2.明确了证券交易所与上市公司之间的关系,八、加强对证券发行的监管 1.增加了对证券公开发行的界定 2.创设证券发行申请的预披露制度 3.采纳证
9、券发行上市保荐制度 4.增设证券发行失败的规则 九、改革证券交易和结算制度 十、加强对投资者利益的法律保护 1.增加或者完善了违法行为人承担民事赔偿责任的条款 2.增加了证券投资者保护基金的条款 十一、加强监管机构的职权,第四节 证券法制的最新发展,一、深化发行制度改革 二、完善上市公司治理结构 三、完善上市公司的收购制度 四、规范证券公司监管制度 五、发展壮大机构投资者 六、完善登记结算规则体系 七、落实投资者保护基金制度 八、完善行政执法程序,第五章 证券市场及其监管体制,关键术语 证券市场 证券发行市场 证券交易市场 证券发行人 中介机构 证券监管体系集中监管 形式审查 自律监管,第一节
10、 证券市场的基本结构,一、证券市场的概念 二、证券市场的特点 1.证券市场是证券权利作为交易对象的市场形式 2.证券市场是从事投资活动的场所 3.证券市场遵循特殊的交易规则 4.证券市场遵循特殊的监管规则 三、证券市场的类型 (一)证券种类与证券市场分类,1.股票市场 2.债券市场 3.基金市场 4.衍生证券市场 (二)市场功能与证券市场分类 1.证券发行市场 2.证券交易市场 四、证券市场的主体 (一)证券发行人 (二)投资者,(三)证券公司 (四)证券服务机构 (五)政府监管机构和自律监管机构,第二节 境外证券市场的监管,一、美国的监管体制 (一)集中式的行政监管体制 (二)金字塔式的监管
11、体制 (三)以信息公开为基础的证券监管体系 (四)以反欺诈为核心的证券监管体制 1.禁止发行人的证券欺诈。 2.强化发行人和中介机构的责任。 (五)分业经营和混业经营的动态平衡,二、英国的监管体制 (一)分散立法向集中立法的转变 (二)强化对金融市场的全面行政监管 (三)重视证券市场的自律监管传统 三、欧陆法系的证券市场监管 (一)银行是证券市场上的主导力量 (二)信息披露规则相对宽松 (三)法律规范比较分散 (四)以自律规则为基础的监管体制,第三节 我国证券市场的监管体制,一、证券市场监管体制的形成 二、证券市场监管体制的特点 (一)强调政府监管 证券监管体制,分为政府监管主导型和自律监管主
12、导型。 (二)强调实质审查 实质审查,是指根据法律对证券发行、交易的明确规定,监管机构负责审核证券发行、交易的适法性,有权拒绝不具有适法性的证券发行和交易 (三)强调集中管理,三、证券监管体制的发展趋势 (一)证券监管与金融监管的关系 (二)形式审查与实质审查的关系 实质审查是我国证券监管的重要特点,我国应当逐渐淡化实质审查,走向形式审查。 (三)政府监管与自律监管的关系 在我国证券监管体制中,政府监管向来居于主导地位,对自律监管重视不足 对于涉及金融安全或者社会公众利益的事项,应该交给政府监管机构实施监管;其余事项,应该更多地借助自律组织实施监管,第六章 证券发行制度,关键术语 证券募集 公
13、开发行 非公开发行 直接发行 间接发行 招股说明书 招股说明书概要 核准制 登记制 信息披露 新股发行 增发股份 配售股份 转增股本 分离交易的可转换公司债券,第一节 证券发行的概念和性质,一、证券发行的概念 证券发行是发行人制作并向投资者交付证券的行为,包括制作证券和交付证券两方面。 1.实务操作上的差异 2.行为目的上的差异 3.各国地区法律上的差异 二、募集行为的法律性质 1.公布招股说明书是发行人向投资者招募股份的单方意思表示,2.投资者填写认股书并进行申购,属于合同法上的要约 3.发行人核定投资者认购数额,属于合同法上的承诺 三、证券发行的法律性质 (一)三种学说 1.契约说 2.单
14、独行为说 3.折中说 (二)单独行为之发行说,1.投资者与发行人达成股份授受协议,不能当然产生证券权利 2.投资者持有证券或者证券记载于投资者名下,即构成投资者享有证券权利的外观证明 3.阻断证券权利与证券授受协议的效力联系,是实现证券和证券权利流通性的法律基础 4.单独行为说分为“发行说”和“创造说”,“发行说”较好地解释了证券发行的法律性质,第二节 证券公开发行的 概念与分类,一、公开发行和私募发行 (一)公开发行和非公开发行的概念 公开发行,是指发行人向社会公众要约出售、出售或者销售证券的行为 非公开发行,是发行人向社会公众以外的投资者要约出售、出售或者销售证券的行为 (二)区分公开发行
15、和非公开发行的意义 1.在信息披露方面,2.在发行条件方面 3.在发行监管方面 4.在法律适用方面 (三)定向募集 1.原有规定 2.当前做法 二、公开发行的认定标准 (一)不特定对象 (二)特定对象 1.特定对象与不特定对象的划分 2.间接的特定对象,(三)其他公开发行 (四)公开发行的推定 (五)非公开发行准用公开发行规则的特例 三、公开发行的分类 (一)证券种类与公开发行 1.股票公开发行 2.公司债券的公开发行 3.政府债券和证券投资基金凭证的公开发行 (二)发行价格与公开发行 1.面值发行。 2.折扣发行。,3.溢价发行。 4.中间价发行。 (三)证券承销与公开发行 1.向不特定对象
16、发行证券,法律、行政法规规定应当由证券公司承销的,发行人应当与证券公司签订承销协议 2.发行境外上市的外资股是否必须采用间接发行方式,我国法律未作明确规定 3.发行可转换公司债券的,应当由证券公司承销发行 (四)发行方式与公开发行 1.上网定价发行方式,2.上网询价发行方式 3.向二级市场投资者定价配售发行 4.网上、网下累计投标询价发行,第三节 股票公开发行的条件,一、证券公开发行条件的特点 1.发行条件限于公开发行条件 2.发行条件是法定条件 3.发行条件是实质条件 4.发行条件偏重于财务条件 5.发行条件不同于上市条件 二、公司募集设立之公开发行 (一)特殊行业的前置审批,1.证券公司
17、2.金融机构 3.保险公司 (二)发起人及出资形式 1.发起人 2.出资财产 (三)股本条件 1.最低注册资本限额 2.发起人认购的股份 (四)招股说明书,三、首次公开发行股票(IPO) (一)主体资格 (二)独立性 (三)规范运行 1.在组织机构方面 2.在内控制度方面 3.在管理人员方面 4.在公司运行方面 5.在资金运用和担保方面 (四)财务与会计,1.净利润指标 2.现金流量净额指标 3.股本总额指标 4.无形资产指标 5.亏损弥补指标 (五)募集资金的运用 四、上市公司发行股票(再融资) (一)再融资的一般条件 1.组织机构 2.盈利能力 3.财务状况,4.会计记录 5.募集资金 6
18、.其他条件 (二)再融资之增发新股 1.净资产收益率 2.财务管理 3.发行价格 (三)再融资之配售股份 (四)再融资之非公开发行股票 1.特定对象 2.发行条件,3.禁止发行 五、公积金和利润转增股份 (一)资本公积金转增股本 (二)分配股票股利,第四节 股票发行审核程序,一、股票公开发行的审核体制 (一)登记制的概念与特征 (二)核准制的概念与特征 股票发行的核准制,是指发行人在遵守信息披露义务时,必须符合法定发行条件,应当接受监管机构的实质监管;监管机构审查发行人的资格,决定是否准许发行证券,(三)登记制与核准制的比较 1.发行条件的地位 2.信息公开的实现 3.投资者素质的假定 (四)
19、历史上的审批制 二、股票公开发行的核准机构 三、股票发行申请和推荐程序 (一)申请人报送募集申请文件 1.募集设立时报送的募股文件 2.新股发行时报送的募股文件 3.募股文件的标准格式,(二)保荐程序 四、预披露程序 预披露程序是我国2005年修改证券法时新增的制度,目的在于提高证券监管机构审核的透明度,加强社会公众对证券发行申请的监督 五、初审和复审程序 1.初审是由证监会工作人员主持进行的初步审查 2.复审是在证监会发行部初审通过后,由抽选专家组成的发行审核委员会工作组以投票方式作出复审决定 六、核准与复议,第五节 公司债券发行制度,一、公司债券概述 (一)公司债券与企业债券 1.发行人的
20、范围不同 2.法律适用不同 3.公司法规范的适用不同 4.监管体制不同 (二)公司债券的法律分类 1.普通公司债券和可转换的公司债券,2.有担保公司债券和无担保公司债券 3.投资级公司债券、投机级公司债券和风险级公司债券 二、公司债券之一般发行条件 (一)证券法规定的一般条件 证券法第16条规定 1.净资产条件 2.债券余额条件 3.可分配利润条件 4.募集资金投向条件 5.债券利率条件,6.募集资金用途 7.再次发行的禁止性条件 8.国务院对公开发行公司债券有其他规定的,应当符合其他条件。 (二)证券公司发行公司债券的特别条件 证券公司债券管理暂行办法 三、可转换公司债券的发行和转换条件 (
21、一)可转换公司债券的发行条件 (二)可转换公司债券转换为股份 (三)“分离交易的可转换公司债券”,四、公司债券的发行审核程序 (一)核准机构 1.国务院授权的部门 2.证监会 (二)推荐程序 1.发行额度及分配 2.保荐程序 (三)报送文件 (四)核准程序,第六节 公开发行证券的审核规则,一、证券发行的审核规则 1.报送文件应当符合法律规定 2.审核机关依照法定条件审核 3.审核机关按照法定文件以及格式进行审核 4.核准程序应当公开并依法接受监督 5.审核程序应当遵守法定的审核期限 6.审核人员应当依法履行职责,二、证券发行审核的法律后果 (一) 确认发行人资格之形式适法性 (二) 确认证券发
22、行之程序合法性 (三)奠定了发行人和投资者自担风险的基础,第七章 证券发行的承销和保荐,关键术语 承销 包销 承销团承销 承销协议 超额配售选择权 保荐 市盈率法辅导,第一节 证券承销的概念和分类,一、证券承销的概念 1.证券承销是通过证券公司进行证券发行活动 2.证券承销是证券的销售行为,包括销售、促成销售和代为销售等 3.证券承销主要是反映了发行人和承销商之间的权利义务关系 4.证券承销的适用范围较广,二、证券承销的分类:包销和代销 (一)证券代销 1.约定代销 2.必须代销 (二)证券包销 1.全额包销 2.余额包销 (三)证券代销和包销的风险分配 1.证券公司尽力销售的义务 2.限定责
23、任和分担风险条款 3.承销费用条款与利益平衡,三、证券承销的分类:单独承销和承销团承销 (一)必须采取承销团承销 (二)任意采取承销团承销,第二节 证券承销法律关系,一、证券承销法律关系的特殊性 (一)主体的特殊性 (二)内容的特殊性 (三)效力的特殊性 (四)结构的特殊性 二、证券承销协议 (一)证券承销协议的特点 1.承销协议是要式合同,2.承销协议是发行送审文件的组成部分 3.承销协议不得违反强行法规定 (二)股票承销协议主要条款 (三)公司债券承销协议的主要条款 三、证券分销协议 1.分销协议是承销团成员签订的承销文件 2.分销协议是承销团承销时必须签订的协议文件 3.分销协议属于附生
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