自考反不正当竞争法06620(4)分析.pdf
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1、反不正当竞争法(1页) 一、单选 1、合法的行政行为必须同时具 备适法性,形式合法性和实体 合法性三项法律要求 2、地区性垄断又称“块块垄 断”,是指地方政府滥用行政 权力,排除或限制竞争的违法 行为 3、还也行垄断又称“条条垄 断”,是指行业主管部门或政 府 其他职 能 部 门滥 用 行政 权 力,限制或排除本行业内部和 跨行业竞争的违法行为 4、我国现行的竞争法执行机 构:工商行政管理机构,反垄 断法执行机构,物价局,卫生 局,国家商务部 5、反垄断法执法机构将由两个 层次构成,即反垄断法委员会 和国务院反垄断法执法机构。 6、不正当竞争行为的受害人根 据反不正当竞争法和民 法通则能够获得
2、的民事救济 的方式不要有:1赔偿损失 2停 止侵权 3恢复名誉 需要特别禁止的行为包括:商 业混淆行为、商业诋毁行为、 商业误导行为 按照新合并条例的规定, 该条例适用于所有具有欧共体 影响的企业合并。 临时措施:可以采取征收临时 反倾销税、现金保证金、保函 等 10、最终在 1896年5月27日通过 了反不正当竞争法的是(德 国) 11、反不正当竞争法的特征: 补充性、 一定程度的不确定性、 行为法特性 我国规范竞争行为的立法最早 是在( 1980年) 侵害特定同业者利益的行为, 包括(混淆商品经营) (诽谤其 他竞争者) 市场混同行为涉及(三方当事 人) ( 保护工业产权巴黎公约) 第10
3、条第 2款具体列举了三种 不正当竞争行为,第一种正式 市场混同行为 一个是商标的相同性或者近似 性,另一个是使用商标表示的 商 品 时 同 一 种 类 的 或 者 类似 的。两个条件缺一不可。关于 对为注册商标的假冒,关于法 律竞合,依据反不正当竞争 法的法律适用规则,此时完 全按照(商标法 )的规定予 以处罚 仿冒知名商品特有名称、包装、 装潢为的构成要件 知名商品 特有的名称、包装、装潢 作相同或者近似的使用 造成误认 擅自使用 擅自使用他人企业名称或姓名 行为的构成要件 他人的企业名称或姓名 擅自使用 引人误认为是他人的商品 根据我国反不正当竞争法 第5条第 4项的规定,商品上的 虚假表
4、示行为又可分为下面三 种表现形式: (1)伪造或冒用 质量标志;(2)伪造产地;(3) 采用其他方法 证明经营者的产品质量达到一 定水平的标志(质量标志) 产地是指商品的地理来源,比 如商品的出产地、制造地或加 工地等。 确立广告的一半标准:1. 广告 内容要做到真实、合法、准确 和清晰 2. 广告形式具有可识别 性3. 广告活动的程序符合法律 规定 禁止对部分特殊商品做广告或 者采取大众传播媒介做广告。 虚 假 广 告 宣 传 行 为 的 主 题包 括:广告主,经营者,广告经 营者 广告行为的完成涉及:广告主, 广告经营者,广告发布者 德国竞争法允许经营者在销售 中附带赠送一些价值不大的小
5、物品如小气球,明显的广告标 注。 经营者 不 得从 事 下 列 有奖 销 售:采用谎称有奖或者故意让 内定人员中奖的欺骗方式进行 有奖销售。利用有奖销售的手 段推销质次价高的商品。抽奖 式的有奖销售,最高奖的奖金 不超过 5000元 欺骗性有奖销售行为的三种类 型: 1欺骗性有奖销售行为2利 用有奖销售手段推销质次价高 的商品 3最高奖金额超过5000 元的抽奖式有奖销售。 对于贿赂的 3中观点: 1贿赂是 买通他人的财物2贿赂包括财 务和其他物质性利益3非物质 性的不正当利益 商业贿赂行为与其他不正当竞 争行为比较有以下特征:1行为 具有多发性和隐蔽性2行为具 有多重违法性及社会危害性3 贿
6、赂手段的多样性 商业贿赂除违反反不正当竞 争法外可能涉及对会计法 税法刑法的违反。 直接提供财物进行贿赂又称为 财物贿赂。商业贿赂行为。物 质性利益指那些简介体现,债 务的免除,性服务。 商业贿赂的构成:行为主体, 行为人的主观方面,行为侵害 的课题,客观发面 判定其是否为竞争关系中的经 营者,还应包括代表人、代理 人。 主观方面必须是 (故意)的, (更 多利益) 依据( 刑法) ,关于商业贿赂 罪的规定,刑事责任的形式包 括(罚金、拘役、有期徒刑和 没收财产。 (回扣)是指经营者销售商品 时在帐外暗中以现金、实物或 者其他方式退还给对方单位或 者个人的一定比例的商品价款 回扣的特征: 1回
7、扣行为发生在 销售者与购买者之间2回扣是 一种不正当竞争手段,支付回 扣这 3折扣是盒饭的, 是一种商 业活动中合法的促销手段。 经营者销售或购买商品,可以 以明示方式给对方折扣、给中 间人用尽。 经营者给对方折扣、 给 中间 人 用 尽 的 必 须 如 实 入 账。 用尽的法律特征可以归纳为一 下几点: 1用尽支付关系发生在 经营者与中间人之间2中间人 具有合法的终结资格3用尽的 支付方式必须是公开的4用尽 时合法的劳务报酬 信息进行了三个方面的限制:1 信息不为公众所知2信息具有 经济价值 3信息已被采取保密 措施 商业秘密的范围:1技术秘密 2 经营秘密 3管理秘密 侵权行为并不只是单纯
8、地损害 了权利人的利益,同时也侵害 了公平、诚信的竞争秩序 非法获取的手段包括盗窃、利 诱、胁迫 英美法虽已判例法为渊源,但 对商业秘密的保护却提供了制 定法的一句,而且是以单行法 的形式出现。其中美国的统 一商业秘密法和英国的保 护秘密权立法为代表 我国现有的立法规定:合同 法 , 劳动合同法 反不正当 竞争法 商誉的载体具有多元性和不确 定性 商誉的权利属性:人格与财产 商誉与名誉:商誉权的主题必 须是经营者,而名誉权的主题 没有限定,理论上认为任何自 然人 故意的主观心态为条件,对于 是否包含了过失,应当包括故 意和过失 我国民法通则第 101条设计 法人名誉权的保护,最早规制 商誉侵权
9、行为的法律是1993年 的反不正当竞争法 根据垄断垄断形成的原因可以 讲垄断分为国家垄断、行政垄 断、自然垄断、经济垄断、知 识产权垄断。 现代意义上的反垄断法一1980 年美国的谢尔曼法为标志 我国反垄断法正式颁布, 标志着我国选择了分别立法模 式 适用除外的法律程序:申请登 记、申报确认和直接使用。 1993年9月2日办不了反不正 当竞争法 1993年 9月反龙不正当竞争 法单独颁布 2007年8月30日, 反垄断法 由第十届全国人大常委会第二 十九次会议表决通过,自2008 年8月1日施行 如何使之反垄断执法机关,目 前主要有国家商务部、国家工 商总局、国家发改委以及各级 地方政府设立的
10、相应的行政机 构。 我国反垄断法第50条规定: “经营者实施垄断行为,给他 人造成损失的,依法承担民事 责任。”这一规定并未借鉴 (产 业 那个发 型 赔 偿这 一 责任 形 式) 垄断协议的分类依协议主体的 性质划分,根据协议主体是否 具有营利性,可以将垄断协议 分为营利性组织实施的垄断协 议和非营利性组织实施的垄断 协议 也包括(不以盈利)为目的的 (其他组织) 比如在法律上具有各自独立性 的母公司和子公司通过相互间 的资金渗透,已经成为一个有 着统一经营管理机构的企业集 团,不具有经纪商的独立性, 他们之间的联合行为一般不属 于垄断协议 垄断协议基于两个或两个以上 当事人的合意而形成,包
11、括书 面或口头协议 65、横向垄断协议又称水平垄 断协议,是指两个以上处于统 一设备年国产或销售环节、生 产或销售同类产品或提供同种 服务而具有直接竞争关系的经 营者,通过共谋而达成的垄断 协议。简言之,横向垄断协议 是存在直接竞争关系的同业经 营者之间排除,限制竞争的协 议。 66、横向垄断协议的表现形式 主要是横向限制价格、横向限 制产销量,横向分割市场、限 制技术进步、联合抵制交易、 串通招投标,以及其他横向哦 那个段协议 67、纵向垄断协议,又称垂直 垄断协议,是指两个以上在同 一产业处于不同阶级阶段而有 买卖关系的经营者通过共谋达 成的垄断协议。 68、行业协会垄断的性质,特 殊性,
12、但本质上仍是垄断协议。 微肥是将全体会员的共同意思 由协会 69、垄断协议法律适用原则包 括:使用“本身违法原则”, “合理原则” 70、德国、日本、英国、荷兰、 比利时等过的反垄断法均规定 了类型豁免个案和豁免制度。 71、类型豁免无需经过批准的 豁免 72、个案豁免又称个别豁免 73、可以豁免的垄断协议主要 有:合理化科特尔、标准化科 特尔、专业化科特尔、公共利 益卡特尔、中小企业卡特尔、 结构危机卡特尔、进出口科特 尔、条件卡特尔等。 74、合理化卡特尔应具备一下 条件:所有参与者应享受平等 待遇,参与者加入或退出卡特 尔的权利不会受到不正当地限 制。 75、标准化卡特尔是指规定采 用统
13、一的商品标准或者规格型 号的卡特尔。 76、法律责任:民事责任,行 政责任,刑事责任 77、刑事责任常采用两罚制, 既 处 罚 参 与 垄 断 协 议 的 经营 者,也处罚相关个人。 78、主要责任形式有:责令停 止违法行为、没收违法所得和 罚款 79、 反垄断法为规定经营者 实施垄断协议的刑事责任。 80、由于经营者的营业额是既 定的,相关市场范围较宽,则 企业产品的市场占有率相对较 低 81、一般认为,反垄断法上的 相关市场包括相关产品市场、 相关地域市场和相关时间市场 三个维度。 82、相关低于市场是指消费者 能够有 效 地选 择 各 类 竞争 产 品,供应上能够有效地供应产 品的一定区
14、域。 83、认定掠夺性定价的前提是 确定企业的成本。生产企业和 销售企业的成本分别是生产成 本和购货成本加上销售费用 84、强制交易主要有以下表现 形式:强制他人与自己从事交 易,强制他人不予自己的竞争 对手进行交易,强制安排他人 之间的交易 85、滥用市场支配地位是公用 企业垄断的常见形式 86、这种损害的对象不一定是 某个具体的受害个人或企业, 而是竞争机制或竞争秩序。 87、有下列情形之一的,可以 推定经 营 者 具 有 市场 支 配地 位:一个经营者在相关市场的 市场份额达到二分之一的,两 个经营者在相关市场的市场份 额合计达到三分之二的,三个 经营者在相关市场的市场份额 合计达到四分
15、之三的 88、经营者集中达到国务院规 定的申报标准的,经营者应当 事先向国务院反垄断执法机构 社保,未申报的不得实施集中。 89、经营者集中由下列情形之 一的,可以不想国务院反垄断 执法机构申报: 1参与集中的一 个经营者拥有其他每个经营者 50%以上有表决权的股份或者 资产的; 2参与集中的每个经营 者50%以上有表决权的股份过 着资产被同一个未参与集中的 经营者拥有的。 90、国务院反垄断执法机构进 行初步审查的期限为30日 91美国竞争法实施主要是由行 政执法机构和司法机关相互配 合与制约来完成的。 司法部反托拉斯局 联邦贸易委员会 私人对违法竞争法律的行为提 起的三倍赔赔偿的诉讼。 9
16、2、德国竞争主管机关及其职 权 联邦和州科特尔局 联邦经济部 垄断委员会 93英国的竞争法仅指(反垄断 法) 94公平交易委员会: (1)根据 反垄断法的规定而特别设 立的执行机构。(2)委员长和 4 名委员组成。(3)任期 5年。 (4) 行政、准司法和准立法的权限 95竞争法的实施机关 联邦反垄断局、俄罗斯宪法法 院、普通法院、经济法院 96最早具有促进竞争条款的国 际公约:“巴黎公约” 二多选 1、美国竞争法的渊源。三大渊 源成文法(制定法) ,判例法, 反垄断指南 2、欧盟竞争法的主要执法机构 及其权限 (一)欧盟委员会 (二)成员国竞争执法机构 (三)欧洲法院 3、依据行为所采取的手
17、段性质 所做的分类 (一)欺骗性市场交易行为 (二)利诱性市场交易行为 (三)强迫性市场交易行为 4、商业宣传行为 1商品上的宣传 2. 通过广告的宣传 3其他方法的商业宣传 5、信息进行了三个方面的限 制: 1信息不为公众所知2信息 具有经济价值3信息已被采取 保密措施 侵犯商业秘密行为的方式:非 法获取他人的商业秘密,非法 披露他人的商业秘密,非法使 用他人商业秘密,违反竞业限 制协议 商业诋毁行为所侵害的课题仍 然是双重的:商誉和竞争秩序 根据市场结构的影响可以将垄 断分为 : 完全垄断, 寡头垄断和 垄断竞争。 在垄断行为以传统刑事责任、 行政责任、民事责任 各国反垄断法对垄断协议的表
18、 述不尽相同,如科特尔、竞争 者合谋、联合行为、不正当交 易限制、限制竞争协议等 信息交流合法与否前取决于 两个因素: 1交流信息的类型2 信息交流所设计的市场结构 市场上商品的可替代程度高, 替代性产品多,某一产品占据 市场支配地位的可能性会比较 小;繁殖,市场上商品的可替 代程度低,代替性产品少,某 一产品占据市场支配地位的可 能性会比较大。 因此相关产品市场界定的关键 在于以下两个层面考察产品的 可替代性:产品消费需要的可 替代性,产品生产提供的可替 代性 公用企业垄断主要有以下具体 形式 1限定用户、 消费者只能购买和 使用其附带提供的相关商品, 而不能购买和使用其他经营者 提供的符合
19、技术标准要求的同 类商品。 2限制用户, 消费者只能购买和 使用其制定的经营者生产或者 经销的商品 3强制用户、 消费者购买其提供 的不必要的商品 4强制用户、 消费者购买其指定 的不必要的商品 5以检验商品质量为借口 6对不接受其不合理条件的用 户、消费者拒绝、终端或削减 供应相关商品或者滥收费用 7其他限制竞争的行为 世界各国反垄断法经营者集中 规制的适用范围,概括起来说 包括以下情形 1经营者合并 2取得股份或资产 3干部兼职 4联营 根据参与集中的经营者之间的 相互关系,经营者集中可划为 横向合并、纵向合并和混合合 并。 经营者集中达到国务院规定的 申报标准的,经营者应当事先 向 国
20、务 院 反 垄 断 执 法 机 构社 保,未申报的不得实施集中。 经 营 者 集 中 由 下 列 情 形 之一 的,可以不想国务院反垄断执 法机构申报: 1参与集中的一个 经 营 者 拥 有 其 他 每 个 经 营者 50% 以上有表决权的股份或者 资产的; 2参与集中的每个经营 者50% 以上有表决权的股份过 着资产被同一个未参与集中的 经营者拥有的。 审查期间,经营者不得实施集 中。延长审查期限的情形有3种 1经营者统一延长审查期限的 2经营者提交的文件、资料不准 确,需要进一步核实的 3经营者申报后有相关情况发 生重大变化的 27、 反垄断法规定应当考虑 一下因素 1参与集中的经营者在相
21、关市 场的市场份额及其对市场的控 制力 2相关市场的市场集中度 3经营者集中对市场进入、技术 进步的影响 4经营者集中对消费者和其他 油光经营者的影响 5经营者集中对国民经济发展 的影响 6国务院反垄断执法机构认为 相当考虑的影响市场竞争的其 他因素 地区封锁是地区性垄断行为中 的典型类型,具体可以包括妨 碍商品流通、歧视性招投标安 排、排斥或限制外地资金流入 本地市场等行为。 启动工商行政管理部门的行政 执法程序主要有三种方式 1工商行政管理部门依据职权 行使检查 2受害人直接申请 3社会公众在发现违法事实之 后向工商行政管理部门举报 三、名词解释 1、竞争简短的定义是:在商品 经济条件下,
22、经营者之间为实 现自身经济利益最大化,在投 资、生产、销售、管理、技术、 服务等诸多方面相互争胜的行 为。 2、竞争法的概念:是以市场竞 争关系和市场竞争管理关系为 调整对象,以保护公平、自由 竞争为主旨,以反垄断法和反 不正当竞争法为核心内容的竞 争实体性法律规范与竞争管理 程序性法律规范的综合。 3、反不正当竞争法的概念:反 不正当竞争法是指制止经营者 采用欺骗、胁迫、利诱以及其 他违背诚实信用原则的手段从 事市场交易的各种不正当竞争 行为;维护公平竞争的商业道 德和交易秩序的法律制度。 4、市场混同行为的概念:市场 混 同行 为 是指 经 营 者 采用 假 冒、仿冒等欺骗性手段从事市 场
23、交易,使自己的商品或服务 与特定竞争对手的商品或服务 相混同,造成或足以造成购买 者误认 误 购的 不 正 当 竞争 行 为。 5、即假冒注册商标不正当竞争 行为是指未经注册商标所有人 许可,在同一种商品或者类似 商品上使用与其他注册商标相 同或者近似的商标的行为。 6、虚假商业宣传行为是指经营 者在商品上,或者以广告或其 他方法, 对商品或服务的质量、 制过程分、性能、产地等情况 作引人误解的虚假宣传的不正 当竞争行为。 7、虚假广告宣传,是指通过报 刊、广播、电视、路牌、橱窗、 印刷品、霓虹灯、电子显示牌、 实物等广告媒介的形式,不真 实地宣传和介绍商品或服务的 情况,欺骗和误导购买者的不
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