法律实务(行政法律实务)行政诉状写作技巧与实例.doc
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1、行政诉状写作技巧与实例技巧一 明确什么是行政诉讼及其立案条件行政诉讼,俗称“民告官”。行政机关及其授权的组织行使行政权时,被管理的公民、法人和其他组织(“管理相对人”)认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益(人身权和财产权),有权向人民法院提起行政诉讼。行政诉讼法第41条规定,提起诉讼应当符合下列条件:(一)原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织;(二)有明确的被告;(三)有具体的诉讼请求和事实根据;(四)属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。对比民事诉讼法第108条规定,起诉必须符合下列条件:(一)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织;
2、(二)有明确的被告;(三)有具体的诉讼请求和事实、理由;(四)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。提示:1.可诉范围广泛。只要原告“认为”行政机关具体行政行为侵犯其合法权益,即可提起行政诉讼。2.诉讼原因是对“具体行政行为”不服,如对治安处罚或对行政强制措施不服的,可提起行政诉讼。具体行政行为,是指国家行政机关和行政机关工作人员、法律法规授权的组织、行政机关委托的组织或者个人在行政管理活动中行使行政职权,针对特定的公民、法人或者其他组织,就特定的具体事项,作出的有关该公民、法人或者其他组织权利义务的单方行为。对“抽象行政行为”不服的,不可提起行政诉讼,如对国务院的行政立法行为不服
3、的,不可以提起行政诉讼。抽象行政行为,是指国家行政机关制定法规、规章和有普遍约束力的决定、命令等行政规则的行为。3.被告的特殊性。行政诉讼的被告,一般是具有独立行政权的“行政机关或其授权的组织”,行政机关的“工作人员”及被“委托的组织”不能成为行政诉讼的被告。技巧二 哪些案件可以提起行政诉讼(行政诉讼受案范围)一、人民法院受理公民、法人和其他组织对下列具体行政行为不服提起的诉讼:(一)对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的;(二)对限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施不服的;(三)认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权的;(四)认为符合法定条件申
4、请行政机关颁发许可证和执照,行政机关拒绝颁发或者不予答复的;(五)申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责,行政机关拒绝履行或者不予答复的;(六)认为行政机关没有依法发给抚恤金的;(七)认为行政机关违法要求履行义务的;(八)认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的。除前款规定外,人民法院受理法律、法规规定可以提起诉讼的其他行政案件。以上均是“认为”行政机关侵犯“人身权、财产权”的情形。二、法院不受理下列事项提起的诉讼:(一)国防、外交等国家行为;(二)行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令;(三)行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定;(四)法律规定由行政机关最
5、终裁决的具体行政行为;(五)公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为;(六)调解行为以及法律规定的仲裁行为;(七)不具有强制力的行政指导行为;(八)驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为;(九)对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为。技巧三 向哪个法院、哪个级别的法院起诉(行政诉讼管辖)一、地域管辖行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件,复议机关改变原具体行政行为的,也可以由复议机关所在地人民法院管辖。对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼,由被告所在地或者原告所在地人民法院管辖。原告所在地是指原告的户籍所在地、经常居住地和
6、被限制人身自由地。因不动产提起的行政诉讼,由不动产所在地人民法院管辖。两个以上人民法院都有管辖权的案件,原告可以选择其中一个人民法院提起诉讼。原告向两个以上有管辖权的人民法院提起诉讼的,由最先收到起诉状的人民法院管辖。二、级别管辖基层人民法院管辖第一审行政案件。中级人民法院管辖下列第一审行政案件:(一) 确认发明专利权的案件、海关处理的案件;(二)对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件;(三)本辖区内重大、复杂的案件。高级人民法院管辖本辖区内重大、复杂的第一审行政案件。最高人民法院管辖全国范围内重大、复杂的第一审行政案件。提示:行政诉讼法司法解释第八条规定
7、,有下列情形之一的,属于行政诉讼法第十四条第(三)项规定的“本辖区内重大、复杂的案件”:(一)被告为县级以上人民政府,且基层人民法院不适宜审理的案件;(二)社会影响重大的共同诉讼、集团诉讼案件;(三)重大涉外或者涉及香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区的案件;(四)其他重大、复杂案件。技巧四 行政诉讼的原告、被告和第三人一、原告提起诉讼的公民、法人或者其他组织是原告。即“管理相对人”。有权提起诉讼的公民死亡,其近亲属可以提起诉讼。“近亲属”包括:配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女和其他具有扶养、赡养关系的亲属。有权提起诉讼的法人或者其他组织终止,承受其权利的法人
8、或者其他组织可以提起诉讼。二、被告作出具体行政行为的行政机关是被告。经复议的案件,复议机关决定“维持”原具体行政行为的,作出原具体行政行为的行政机关是被告;复议机关“改变”原具体行政行为的,复议机关是被告。两个以上行政机关作出同一具体行政行为的,共同作出具体行政行为的行政机关是共同被告。由法律、法规“授权”的组织所作的具体行政行为,该组织是被告。由行政机关“委托”的组织所作的具体行政行为,委托的行政机关是被告。行政机关被撤销的,继续行使其职权的行政机关是被告。三、共同原告或被告当事人一方或者双方为二人以上,因同一具体行政行为发生的行政案件,或者因同样的具体行政行为发生的行政案件、人民法院认为可
9、以合并审理的,为共同诉讼。四、第三人同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织,可以作为第三人申请参加诉讼,或者由人民法院通知参加诉讼。技巧五 行政诉讼可一并提出行政赔偿行政诉讼中可以一并提起行政赔偿。公民、法人或者其他组织的合法权益受到行政机关或者行政机关工作人员作出的具体行政行为侵犯造成损害的,有权请求赔偿。行政诉讼中提出行政赔偿时,不必另行书写行政赔偿诉状,可在行政起诉状中“诉讼请求”部分具体写明请求事项及请求赔偿的“具体数额”,在事实理由中具体说明“事实”、“理由”、“因果关系”。技巧六 如何确定诉讼请求诉讼请求是原告起诉,请求法院予以保护的主张。行政诉讼中,法院主
10、要审查具体行政行为是否符合法律规定,合法的予以维持,违法的予以撤销,或者作出履行判决、变更判决。所以,诉讼请求应针对行政诉讼的上述特点:(1)认为具体行政行为违法的,请求法院判决“撤销”该行为;(2)认为行政机关不答复申请或不履行法定职责的,请求法院判决限期“履行”;(3)认为行政处罚不合理的,如处罚过重或过轻等,可请求法院予以合理“变更”;(4)若行政机关的侵权行为对人身、财产造成损害的,可附带提出“赔偿”请求,赔偿请求应写明赔偿项目和金额。原告针对被告具体行政行为的性质以及自己的权益受损害的程度,依法提出恰如其分的请求。诉讼请求应明确、具体,不能含糊不清,模棱两可。提示:法院的职权主要是司
11、法审判权,所以,不能请求法院对被告行政机关的工作人员的违法失职行为做出处理;有侵害人的行政处罚案件,也不能请求法院对侵害人直接做出刑事处理,因为这些请求不是行政诉讼的审查范围,也不是法院的职权范围。技巧七 行政诉讼举证责任倒置,由被告承担举证责任(重点)在民事诉讼和刑事诉讼中,一般都是“谁主张,谁举证”,但是,在“民告官”的行政诉讼中,因为原告往往处于弱势地位,所以,法律规定行政诉讼由被告对其作出的具体行政行为承担举证责任。被告应当在收到起诉状副本之日起10日内提交答辩状,并提供作出具体行政行为时的证据、依据;被告不提供或者无正当理由逾期提供的,应当认定该具体行政行为没有证据、依据。诉讼中特别
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