股权投资法律尽职调查和投资协议:你必须了解实务要点详解.pdf
《股权投资法律尽职调查和投资协议:你必须了解实务要点详解.pdf》由会员分享,可在线阅读,更多相关《股权投资法律尽职调查和投资协议:你必须了解实务要点详解.pdf(21页珍藏版)》请在三一文库上搜索。
1、1 / 21 股权投资法律尽职调查和投资协议: 你必须了解的实务要点详解 2016.3.17来源: 无讼阅读 业务中, 事务所和投资人内部律师的作用不可或缺。内外部律师的专业工 作,主要集中在法律尽职调查和相关协议的制作上。本文结合相关法律法规 和实践经验, 梳理了法律尽职调查和投资协议的实务要点,供各位读者参考。 第一部分股权投资的一般流程 股权投资的流程,一般包括项目初审、签署投资意向书、尽职调查、签署正 式投资协议等环节。 一、项目初审 投资人接触到标的企业时,第一步会进行项目初审。项目初审包括但不限于 审阅商业计划书、标的企业的基本资料,现场调研标的企业的声场经营、管 理运作等情况,据
2、此判断标的企业是否符合投资人的遴选标准、是否继续推 进。 二、签署投资意向书 通过项目初审,投资人一般会围绕投资价格、股权数量、业绩要求和退出安 排等核心商业条款,与标的企业的或实际控制人进行谈判。达成一致后,双 方将会签署投资意向书( )。投资意向书不是正式的投资协议,仅用于双方 锁定投资意向和核心商业条款。此外,投资意向书还会约定正式实施投资的 先决条件, 包括取得满意的尽职调查结果、完成相关审批或授权程序等条款。 三、尽职调查 2 / 21 签署投资意向书后,投资人一般会聘请律师事务所、事务所等专业机构对标 的企业进行全面的尽职调查() 。投资人会对标的企业一切与投资有关的事项 进行现场
3、调查、资料审阅、论证分析等,尽职调查按专业领域可分为财务尽 职调查、法律尽职调查,再结合行业研究与业务分析,构成完整的投资前准 备工作。其中,法律尽职调查是指投资人对拟投企业的客观事实和法律状态 进行全面调查、分析,并向投资决策者提示投资可行性及法律风险。 四、签署投资协议 投资人获得满意的尽职调查结论后,据此确定目标企业的估值等最终投资条 件,并进入股权投资的实施阶段,投资人将与标的公司及其股东签署正式的 投资协议。与投资意向书相比,投资协议除了商业条款外,还有法律条款。 投资协议一般不会变更投资意向书中已签署的商业条款,主要对法律条款进 行了更详细、更有针对性的约定,是约束投交易双方的核心
4、法律文件之一。 第二部分法律尽职调查的核查要点 法律尽职调查是一项复杂、系统的工作,需要专业人员负责实施。下文从投 资人内部的角度, 针对一般工业企业项目,梳理了法律尽职调查的核查要点, 实际操作时可以参考适用 一、设立及合法存续 1 、设立 核查设立程序、资格、条件、方式等方面是否符合公司监管、国有(集体) 资产管理、外商投资管理等有关规定,是否得到有权部门的批准;核查工商 注册登记是否合法、真实。 2 、合法存续 3 / 21 核查拟投企业目前是否合法存续,是否存在营业执照被吊销、经营期限届满 等和规定的需要解散和清算的情形,核查是否存在影响持续经营的情形。 二、股权结构及演变 (一)股东
5、及实际控制人 1 、股东的基本信息、出资比例 股东如为法人或非法人单位,核查股东的成立时间、法定代表人或负责人、 注册资本、注册地、组织形式、经营范围、股权结构等情况;如为自然人, 核查其国籍、是否拥有永久境外居留权、身份信息、住所。并核查股东是否 依法存续并具有出资的资格,确认股东人数、住所、出资比例,并确认是否 符合法律、行政法规的有关规定。 2 、控股股东、实际控制人 核查股东持有拟投企业股份和/ 或者间接支配拟投企业股份的表决权情况, 核查相关股东采取的一致行动等约定,确定控股股东、实际控制人。实际控 制人须追溯至最终出资主体,包括自然人、国有(集体)资产管理主体。 3 、控股股东所持
6、股份的权属纠纷 确认控股股东与其他股东之间是否存在委托持股、代为持股等情形,确认是 否因此导致控股股东和受控股股东、实际控制人支配的其他股东所持有的股 份存在重大权属纠纷。 4 、股东所持股份的质押 确认股东所持股份是否存在质押、冻结等权利负担,如存在,调查质押的合 法性及可能引致的风险。 (二)历次股权变动 4 / 21 1 、历次股权变动 核查历次股权变动的法律程序、定价依据及对价的支付情况,核查相关法律 文件的履行、完成情况,核查其他股东是否出具同意股权变动并放弃优先购 买权或优先增资权的书面文件,确认历次股权变动是否履行了所有必需的批 准、核准、备案或其他法定程序,是否合法、合规、真实
7、、有效。 2 、改制情况 核查改制(如有)时业务、资产、债权、债务、人员等重组情况,核查改制 情况是否符合法律法规,核查改制是否按照相关主管部门同意改制的批准文 件(如有)、改制方案及相关协议履行完毕,改制对价是否支付完毕,主要 债权人合法权益是否受到侵害,改制是否符合证券监管、国有(集体)资产 管理、外商投资管理、税收管理、劳动保障等相关规定,是否存在纠纷或潜 在纠纷。 三、主营业务及资质许可 1 、所处行业情况 了解所属行业及该行业的行业监管体制,收集行业主管部门制定的发展规划、 行业监管法规、规范性文件,深入分析行业监管体制、政策趋势及业务特点, 判断主营业务是否符合国家产业政策、外商投
8、资产业政策以及国家产业结构 调整、产业发展方向的要求。 2 、主营业务 核查经营范围是否符合有关法律、法规和规范性文件的规定,以及实际经营 范围是否与工商登记一致;调查了解所属行业特有的经营模式以及拟投企业 所采用的主要经营模式、主营业务范围。 5 / 21 3 、资质许可 核查拟投企业是否已经取得从事经营范围内的业务所需的所有批准、经营资 质或许可、备案,是否存在相关经营资质和经营许可的期限、其他经营限制 或经营条件,是否存在任何被相关政府主管部门收回或撤销的情形,是否存 在因违反相关政府主管部门的批准、登记、备案或许可而受处罚、调查的情 形。 4 、业务变动情况 了解业务变动情况,调查实际
9、经营范围是否存在重大调整,调查主营业务是 否发生重大变化及变化的原因,涉及许可证照变更的是否已履行了相应的批 准、许可、备案手续,业务变动所涉及的重大协议是否合法有效,调查该等 变动是否会影响持续经营能力。 5 、境外经营情况 调查拟投企业在中国大陆以外,是否直接或间接从事经营活动,是否直接或 间接设立、投资于任何企业或经营实体。若存在境外经营的情况,核查其是 否已办理外汇管理、境外投资、项目审批、对外贸易等方面的批准、许可、 登记或备案,是否符合当地法律法规。 6 、持续经营的法律障碍 核查房产、土地使用权、商标、专利、特许经营权及其他主要资产的产权归 属情况、权利限制情况、缴费情况及权利期
10、限,核查主要资产、核心技术的 取得或使用是否存在法律障碍;核查经营模式、产品或服务的品种结构、所 处的经营环境是否已经或将发生重大变化,分析判断前述变化是否影响持续 经营能力。 6 / 21 四、关联交易及同业竞争 (一)关联交易 1 、关联方及关联关系 根据公司法和企业会计准则,确认拟投企业的关联方及其关联关系。 调查董事、监事、高级管理人员及核心技术人员,及主要关联方或持有拟投 企业 5% 以上股份的股东,是否在关联方单位任职、领取,是否存在由关联 方单位直接或间接委派等情况,是否在其前几大供应商或前几大客户中拥有 权益,是否存在关联采购、关联销售,并判断其对关联方的依赖程度。 2 、关联
11、交易情况 调查经常性和偶发性关联交易情况,关联交易的内容、数量、金额及其在相 关业务中所占比重,判断关联交易的真实性及公允性,如关联交易定价依据 是否充分、定价是否公允、是否显失公平;对于缺乏明显商业理由、实质与 形式明显不符、 交易价格 / 条件 / 形式等明显异常或显失公允的交易,与过往 关联方持续发生的交易,与非正常业务关系单位或个人发生的偶发性或重大 交易等,分析是否为虚构的交易,调查交易背后是否还有其他安排。 (二)同业竞争 调查拟投企业与关联方经营相同或相类似产品的情况;如果存在相同或相近 的业务,核查在细分市场、业务性质、客户对象、市场区域、产品的可替代 性等方面与拟投企业业务是
12、否存在明显的差别,从实质上判断拟投企业与关 联方之间是否存在同业竞争或潜在的同业竞争。 五、主要资产 (一)各类资产情况 7 / 21 1 、房产 了解房产的范围、取得方式、用途及实际使用情况、使用期限、是否存在等 他项权利等,核查房屋及建筑物是否均已办理产权证明,核查已有产权证明 的房屋建筑物和房屋占用范围内的土地使用权是否在拟投企业名下、房屋占 用范围内的土地使用权性质,核查是否存在房产所有权人与其占用范围内的 土地使用权人为不同主体的情形,确认拟投企业占用的房屋建筑物是否存在 重大权属纠纷。 2 、土地使用权 了解土地用途及实际使用情况、使用期限、权利限制情况等,是否已经取得 土地使用权
13、证,分析用地是否符合法律法规的规定,是否需要办理相关土地 性质变更或补缴土地使用权出让金等手续;如需要办理前述手续,核查是否 存在法律风险,确认需要缴纳的费用及对拟投企业经营的影响。 3 、专利及非专利技术 确认核心技术的来源、形成过程,是否属于职务成果,是否存在纠纷或潜在 法律纠纷。核查专利及非专利技术是否存在权属纠纷或潜在法律纠纷,是否 按照规定缴纳专利年费,是否存在期限届满前被终止及被视为撤回的情形, 许可他人使用或被许可使用专利、非专利技术是否存在法律障碍或权利限制, 是否存在重大纠纷。对于处于申请阶段的专利,确认取得专利证书是否存在 法律障碍。 4 、商标 8 / 21 核查商标是否
14、存在权属纠纷或潜在法律纠纷,许可他人使用或被许可使用商 标是否存在法律障碍或权利限制,是否存在重大纠纷。对于处于申请注册的 商标,确认取得商标注册证书是否存在法律障碍。 5 、主要生产经营设备 核查拟投企业拥有的主要生产经营设备的范围、类型、数量、价值、领先水 平、折旧等情况。 6 、对外投资 核查拟投企业是否存在购买金融产品、委托理财行为,如有,该等行为是否 存在纠纷或潜在法律纠纷、投资损失风险。了解拟投企业控股子公司、参股 公司的基本情况,应核查确认其成立时间、注册资本、实收资本、注册地和 主要生产经营地、股东构成及控制情况、主营业务、有关财务数据。核查拟 投企业对该等公司权益的形成过程是
15、否合法、合规、真实、有效,是否存在 纠纷或潜在法律纠纷。 7 、境外主要资产 调查拟投企业在中国大陆以外,是否直接或间接拥有资产,是否直接或间接 设立或与投资于任何企业或经营实体。如有,核查境外资产是否符合当地法 律法规,是否取得合法有效的权属证明,是否存在纠纷或潜在法律纠纷。 8 、租赁资产情况 核查租赁合同是否有效,租赁使用用途是否与相关权利证书记载一致,出租 人是否合法拥出租资产,判断出租资产的法律性质、是否存在法律瑕疵,以 及是否对拟投企业持续使用该等出租资产构成法律障碍。 (二)资产的权利限制情况 9 / 21 核查拟投企业的资产及股权是否被设置抵押或质押等形式的担保,是否存在 被查
16、封或冻结或其他权利限制情形,是否存在重大纠纷或潜在法律纠纷。 (三)重大资产变化情况 核查是否存在重大资产收购或出售行为。如有,核查重大资产收购或出售行 为是否符合法律法规的规定,是否已履行必要的法律程序,核查相关产权变 更登记或资产交割手续是否办理完毕。如有拟进行的重大资产置换、资产出 售行为,核查交易协议是否最终签署,相关协议是否合法、有效,是否已经 或尚需履行必要的内部批准及相关管理部门的批准程序。 六、重大债权债务 1 、将要或正在履行的重大合同 核查重大合同是否真实,合同条款是否合法有效,合同的履行是否存在法律 障碍或重大法律风险,如有不能履约、违约及其他风险和纠纷事项,判断其 对实
17、施投资的影响。 2 、重大其他应收款、其他应付款 调查其他应收应付款、预收及预付账款产生的原因、具体内容、数额和业务 背景,判断是否因正常的生产经营活动发生,相关交易协议是否合法有效, 以及是否存在潜在纠纷或其他重大法律风险。 3 、与关联方之间的重大债权债务关系 调查与关联方之间的债权债务关系及相互担保情况,核查是否存在关联方以 借款、代偿债务、代垫款项或其他方式占用拟投企业资产或资金的情况,是 否存在违规资金拆借或委托理财的情况。 4 、重大侵权债务 10 / 21 了解是否存在因、产品质量、劳动安全、人身权等原因产生的重大侵权债 务。如有,需调查侵权之债的形成原因及进展情况,是否已经赔付
18、,判断侵 权之债对实施投资的影响。 七、及规范运作 1 、公司章程 核查公司章程对增资、股权转让存在特别约定,股东(大)会、董事会召集 程序,董事提名程序、表决权、分红权等是否有特殊的规定,是否存在可能 对收购、投资及整合、管理造成障碍的限制融资条款、反收购条款等。 2 、组织结构及运行 了解内部组织结构及部门职责,核查股东(大)会、董事会、的运行情况。 3 、董事、监事和高级管理人员 调查了解董事、监事和高级管理人员过往是否存在违法、违规行为、受到处 罚或不诚信行为。核查该等人员变动情况,判断是否存在重大变化,经营管 理层是否保持稳定。调查该等人员及其近亲属是否直接或间接持有拟投企业 股份,
19、所持股份的增减变动以及所持股份的质押或冻结情况。调查该等人员 的其它对外投资情况、内部或外部的情况。核查该等人员及其近亲属是否存 在自营或为他人经营与拟投企业同类业务的情况,是否与拟投企业共同投资 设立公司或其他营利性单位,是否存在与拟投企业利益发生冲突的对外投资, 是否存在重大债务负担。 八、税收及补贴 1 、税务基本情况 11 / 21 核查拟投企业执行的税种、税率及是否享受税收优惠、财政补贴政策,核查 适用的税种、税率是否符合法律法规的规定。了解享受税收优惠的种类和金 额、财政补贴的来源、归属、用途等情况,核查该等税收优惠、财政补贴政 策是否符合现行法律法规的规定;核查享受该等税收优惠、
20、财政补贴政策是 否有条件限制,是否已经取得必要的相关批准或资格;核查实际所享的财政 补贴与相关批文是否一致及其使用是否符合批准的方式和用途;核查拟投企 业的经营成果对税收优惠及财政补贴是否存在严重依赖。 2 、纳税情况 核查拟投企业是否依法纳税,是否存在欠税情况,是否存在重大税收违法行 为,是否存在被税务部门处罚且情节严重的情况。如存在,判断该等违法行 为、行政处罚是否对实施投资构成重大实质性障碍。核查历次分红、有限公 司整体变更为股份公司等过程中,拟投企业是否履行了代扣代缴义务;前述 自然人是否存在欠税情况,是否存在被税务部门处罚且情节严重的情况。 九、环境保护、产品质量、安全生产 1 、环
- 配套讲稿:
如PPT文件的首页显示word图标,表示该PPT已包含配套word讲稿。双击word图标可打开word文档。
- 特殊限制:
部分文档作品中含有的国旗、国徽等图片,仅作为作品整体效果示例展示,禁止商用。设计者仅对作品中独创性部分享有著作权。
- 关 键 词:
- 股权 投资 法律 尽职 调查 协议 必须 了解 实务 要点 详解
链接地址:https://www.31doc.com/p-5356735.html