行政许可法难点研究论文.docx
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1、第 1 页 行政许可法难点研究论文 特征码 AwrBycajIlXEHJoInSBU 7 月 1 日,我国一部非常重要的法律行政许可法就要实施 了。这不仅是我国行 zd 制建设的一个里程碑,也是我国法制建 设的一个重要的里程碑。周汉华先生是中国社会科学院法学所 研究员,宪法行 zd 室主任,他不仅参加了这次立法起草的过程, 还参加了国务院行政审批领导小组的工作。 行政许可法在中国的行 zd 制中以及新一届法治政府建设中 开创了许多先例。为了实施行政许可法,国务院专门召集省部 级的主要领导在北京开会。在中国的立法当中,为了一部法律 的实施提前五六个月把主要的省部级领导召过来开会,最后还 办培训班
2、,这在中国还是第一次,以前没有一部法律的实施这 样布置过。另外,现在各地和各部委都在紧锣密鼓地为实施行 政许可法进行工作、布署。 行政许可法是政府的一种自身改革 第 2 页 行政许可法的制定背景的确是一个很有趣的问题。一讲到 依法行政,讲到法治政府,可能就会注意到温家宝总理的政府 工作报告,专门有一部分讲政府自身建设,而且讲的非常全面 深入。从中我们可以感受到行政许可法非常热,在政府工作中 非常重要。 大家知道中国是一个二元社会。二元社会不仅包括城乡的 对立和反差,还包括东部和西部,经济改革和政治改革等二元 关系。行政许可法的制定正是在这个转型时期,在这个特定的 对立、冲突、反差的背景之下制定
3、出来的。 实际上,这一历史背景就决定了行政许可法它本身内在的 特点和规律。 一是对外开放和内部改革的双重拉动。 因为大家知道行政许可法的起草和中央一级的行政审批的 改革都是从 20XX 年的下半年开始的,因为中国要入世这样一个 外部的需要。内部原因就是制度上非常严重的腐败现象。大家 知道去年有 13 个省部级的高官被揪了出来。20XX 年前后的情 况也是这样的。大家都知道深圳康赛集团在湖北的上市指标案。 第 3 页 因为上市指标各地倒了一批体改办的主任,因为体改办拥有上 市指标权。很多腐败的案例都是和审批权联系在一起的。那么 内部改革怎么样从源头上治理腐败?那就必须从审批权这一权 力开始。行政
4、许可法实际上就是政府自身的改革。市场化改革 之后,政府旧制在许多方面已经阻碍了市场经济的发展。所以 就需要通过一个法来调整政府和市场的关系,规范政府的行为。 二是自上而下的强制推广式改革和自下而上的渐进式改革 的结合。 深圳以及江浙一带从上世纪末就开始行政审批制度的改革 了。在中央政府开始审批改革之前很多地方就已经完成了一轮 改革。这就是一种自下而上的改革。中国的事情往往是自下而 上的和自上而下的双重改革。国务院已经宣布废止了两批行政 审批项目,马上就要进行第三批。第三批完了之后,马上就要 搞审批制度的执法。那么这种双重拉动就造成行政许可法某些 制度的品格。比如说有些改革的举措完全是从地方的做
5、法吸收 和归纳上来的。例如看到北京市工商局有好经验:一家承办, 转告相关,限时完成,就把它吸收到许可法的草案中来了。因 为它是自下而上的,因而生命力是比较强的,它适应了市场经 济的内在需要。 第 4 页 第三是理论探索和实践发展的突破。 为什么会出现行政许可法,我们会想到实践中政府行为不 规范的情况非常严重。我们经常讲到的是“三乱”现象:乱收 费、乱罚款、乱摊派。其中的乱罚款已经通过了行政处罚法加 以解决。还有一个乱收费、乱摊派的问题。经常会有人问:为 什么没想到先制定收费法、政府摊派法,而先想到了制定行政 许可法?应当说许可法的通过学术界起到了重大的推动作用。 中国在制定了行政处罚法之后,在
6、行 zd 学界的推动之下,全国 人大法工委就开始着手起草许可法。从那时开始,行 zd 学界就 开始了理论上的探索。 行政许可法的几大亮点 大家都说许可法的亮点非常多,那么它主要有哪些呢?我 认为有以下几点: 1. 到底哪些事项可以设立行政许可,哪些事项不设行政许 可。 也就是说政府和市场的关系中,政府什么时候应该干预, 第 5 页 什么时候不应该干预。但是要具体划分清楚在理论上是非常难 的。 许可法制定过程中,对于哪些该设哪些不该设也是反复讨 论。开始是列举了十几项。后来大家发现每一种列举都是高度 概括的,等于没有列举。所以后来就确定了几个基本的原则, 就是个人自治优先、市场优先、自律机制优点
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