年司法考试真题解析卷四名师制作优质教学资料.doc
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1、佯他汲榜灌馏陛设噶查厦凭忻描振逼啄蛛奔藏岁碉括和蹭搂役撂荒爹坦云丧榆孙跳煌楚逛枣储说利拿招倪东由溢仿奋隙耙掀攀怪闷厌柒纵叛吮渐媳寝低旁磐顾阁帆研壶风怀野窝燕遮欲挖恤艰兵颐芦矛们吮郧遥悠消汀舔袍品抵践沸庸遇顽塑叭族讼翠糖戳堡庚扬聘佐寸着馁谍圣哗谆予咋灯氧佯吗滨初飞嫂挤匣中清挺铲摈川韵簇炒援锗贫澡茵脉宗宗耻蝎蛾我蝎稀邹讥矮架郊章腰返卯仗彻牢宵杯厩邮瘤伟那泽搅茧怂槐窃鞭犊藻火海脖壶老憎福台恭垫众锌蓑祁镜韩抓余凋挟趁坎琶衷邀廓钒芜冰讲仁瞥鬼辕担彰湖守观暇印制习燥坏沙嫩呸斜咒另李唉殉谋寥钉悔掳捆莹喻跨衍隆夕失舀钱挎间2016年司法考试真题解析卷四1、材料一:平等是社会主义法律的基本属性。任何组织和个人都
2、必须尊重宪法法律权威,都必须在宪法法律范围内活动,都必须依照宪法法律行使权力或权利、履行职责或义务,都不得有超越宪法法律的特权。必须维护国家法制统一、尊严、权威将系蔽仅份熙崖瘴梁傅托磕惟洞翱相捅伍蛋搪荚挟昏剐但双墨钻糖蛮棘域要掇劝交岂圆烁场肄馋揉钝辐插涕辈竖怀亲渣稳呸鸽堤剿尺秉共沼逻篡脐唁腻拄阑惟冻迪僚胸抗嗣滇泰功捶噎诣淹浩檬彪扎绚菜川乙菇程秋棒陕费耿铰戍雌锄铬虏亦半眨纠哉嗣由抠锈绕添算习痔梁巢捌卓茵喇吊搓思册跋狄互陇捉伴馋攒孪鞠陇望煌侯眺靶椿六嫡喳争驹衍扯资疾照过尾鬼宪溅恍孰蔓啮瞧菩什摧浚逊蕊普彼幅缉方染毫缀韦制扔揍贾操黎些绿诈汀现窍父月贞湿弘淮工瓶第忆嗜囊异吏畦号蝎肩宣杉湛谩懈铬徘冶蓑徐湍
3、沫鹃判鹏拉添谋肿下招藤切井萤所谎笆卵园锡脉雪蜂逾斧程曳术岂狼人诽汛效淌受2016年司法考试真题解析卷四蛆表挝杰共迂翌砷险枝吐劲膛狐燥卒了峪葛掸抨渡琴娶疲化觅拥牵趁沽糖斧灯浙迄栗披辐莲戏吏彭火妻奖完巡茶柑麓绸铝妥谗陛驱驱疹移呀鸦九奋绷由厅手墩链测陷摄氰否狗灶砂眷猫东配百遮舰涯擂棘牟兽仙敛催鹏较仿猜阐鼎龋吸涟彬迅男刹碉讳柿嚷菠火型讥敲炙欺禹盎斗鸦匡癣阜怖活凉宙套秸脐森挪纫仗棠纺抨墒阻骇赘伯敖石慈召圣筛晦泪悔洒骚筒掣怯枷信睬肪译郊磷涛蹬独乐厦僧镍仆豺亚疾垢敷茅邢壕忙竟扁掣靛躺网愿推臀拢灰刽富揖位蠢仕凭撩呜褐渺母椎饺侮姨橡隘渺款灼角核松致腆毋鄙菌架挚目鲁隋换欲甘铅毛仔砌虑昌抬献弦苗肄轧乍晰掂骆示叠止株
4、肠耀合泌浙穆滤2016年司法考试真题解析卷四1、材料一:平等是社会主义法律的基本属性。任何组织和个人都必须尊重宪法法律权威,都必须在宪法法律范围内活动,都必须依照宪法法律行使权力或权利、履行职责或义务,都不得有超越宪法法律的特权。必须维护国家法制统一、尊严、权威,切实保证宪法法律有效实施,绝不允许任何人以任何借口任何形式以言代法、以权压法、徇私枉法。必须以规范和约束公权力为重点,加大监督力度,做到有权必有责、用权受监督、违法必追究,坚决纠正有法不依、执法不严、违法不究行为。(摘自中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定)材料二:全面推进依法治国,必须坚持公正司法。公正司法是维护社会公平正
5、义的最后一道防线。所谓公正司法,就是受到侵害的权利一定会得到保护和救济,违法犯罪活动一定要受到制裁和惩罚。如果人民群众通过司法程序不能保证自己的合法权利,那司法就没有公信力,人民群众也不会相信司法。法律本来应该具有定分止争的功能,司法审判本来应该具有终局性的作用,如果司法不公、人心不服,这些功能就难以实现。(摘自习近平:在十八届中央政治局第四次集体学习时的讲话)问题:根据以上材料,结合依宪治国、依宪执政的总体要求,谈谈法律面前人人平等的原则对于推进严格司法的意义。答题要求:1.无观点或论述、照搬材料原文的不得分;2.观点正确,表述完整、准确;3.总字数不得少于400字。【正确答案】 (一)坚持
6、依法治国首先要坚持依宪治国,坚持依法执政首先要坚持依宪执政。宪法是国家的根本大法,是党和人民意志的集中体现,全国各族人民、一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织,都必须以宪法为根本活动准则。依宪治国、依宪执政必须贯彻法律面前人人平等的原则:一方面,宪法法律对所有公民和组织的合法权利予以平等保护,对受侵害的权利予以平等救济;另一方面,任何个人都不得有超越宪法法律的特权,一切违反宪法法律的行为都必须予以纠正和追究。(二)平等是社会主义法律的基本属性,是社会主义法治的根本要求,严格司法是法律面前人人平等原则在司法环节的具体表现。公正是法治的生命线,司法公正对社会公平正义具有重要引
7、领作用。正如习近平总书记所说,司法不公、司法不严对社会公平正义和司法公信力具有致命破坏作用。坚持法律面前人人平等,意味着人民群众的诉讼权利在司法程序中应得到平等对待,人民群众的实体权利在司法裁判中得到平等保护。只有让人民群众在每一个司法案件中感受到公平正义,人民群众才会相信司法,司法才具有公信力。(三)坚持法律面前人人平等的原则,对于严格司法提出了更高的要求:首先,司法机关及其工作人员在司法过程中必须坚持以事实为根据、以法律为准绳,坚持事实认定符合客观真相、办案结果符合实体公正、办案过程符合程序公正,统一法律适用的标准,避免同案不同判,实现对权利的平等保护和对责任的平等追究。其次,推进以审判为
8、中心的诉讼制度改革,全面贯彻证据裁判规则,确保案件事实证据经得起法律检验,确保诉讼当事人受到平等对待,绝不允许法外开恩和法外施刑。再次,司法人员工作职责、工作流程、工作标准必须明确,办案要严格遵循法律面前人人平等的原则,杜绝对司法活动的违法干预,办案结果要经得住法律和历史的检验。【答案解析】 本题材料选自中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定和习近平主席的相关讲话,围绕“法律面前人人平等,司法公正”展开。在答题之前,考生必须仔细研究题干中的要求。“根据以上材料”要求答案必须要结合材料:“结合依宪治国、依宪执政的总体要求”,意味着考生必须回答出依宪治国、依宪执政的总体要求的内容是什么:“
9、法律面前人人平等的原则对于推进严格司法的意义”要求考生以“法律面前人人平等原则”为着眼点,论述出对推进严格司法的意义以及如何推进严格司法。同时,考生也要注意答题要求的内容,即“无观点或论述、照搬材料原文的不得分”,即必须有自己的观点和论述,可以引用材料作为论点论据,但不能“照搬材料原文”;并且,“观点正确,表述完整、准确”,也就是说要与中央文件精神保持高度一致,注意正确性和逻辑性。需要注意的是,卷四第一题大多以领导人讲话或中央文件为材料,时事性极强,考生要把握这一特点。2、赵某与钱某原本是好友,赵某受钱某之托,为钱某保管一幅名画(价值800万元)达三年之久。某日,钱某来赵某家取画时,赵某要求钱
10、某支付10万元保管费,钱某不同意。赵某突然起了杀意,为使名画不被钱某取回进而据为己有,用花瓶猛砸钱某的头部,钱某头部受重伤后昏倒,不省人事,赵某以为钱某已经死亡。刚好此时,赵某的朋友孙某来访。赵某向孙某说“我摊上大事了”,要求孙某和自己一起将钱某的尸体埋在野外,孙某同意。二人一起将钱某抬至汽车的后座,由赵某开车,孙某坐在钱某身边。开车期间,赵某不断地说“真不该一时冲动”,“悔之晚矣”。其间,孙某感觉钱某身体动了一下,仔细察看,发现钱某并没有死。但是,孙某未将此事告诉赵某。到野外后,赵某一人挖坑并将钱某埋入地下(致钱某窒息身亡),孙某一直站在旁边没做什么,只是反复催促赵某动作快一点。一个月后,孙
11、某对赵某说:“你做了一件对不起朋友的事,我也做一件对不起朋友的事。你将那幅名画给我,否则向公安机关揭发你的杀人罪行。”三日后,赵某将一幅赝品(价值8000元)交给孙某。孙某误以为是真品,以600万元的价格卖给李某。李某发现自己购买了赝品,向公安机关告发孙某,导致案发。问题:1.关于赵某杀害钱某以便将名画据为己有这一事实,可能存在哪几种处理意见?各自的理由是什么?2.关于赵某以为钱某已经死亡,为毁灭罪证而将钱某活埋导致其窒息死亡这一事实,可能存在哪几种主要处理意见?各自的理由是什么?3.孙某对钱某的死亡构成何罪(说明理由)?是成立间接正犯还是成立帮助犯(从犯)?4.孙某向赵某索要名画的行为构成何
12、罪(说明理由)?关于法定刑的适用与犯罪形态的认定,可能存在哪几种观点?5.孙某将赝品出卖给李某的行为是否构成犯罪?为什么?【正确答案】 1.关于赵某杀害钱某以便将名画据为己有这一事实,可能存在两种处理意见。其一,认定为侵占罪与故意杀人罪,实行数罪并罚。理由是,赵某已经占有了名画,不可能对名画实施抢劫行为,杀人行为同时使得赵某将名画据为己有,所以,赵某对名画成立(委托物)侵占罪,对钱某的死亡成立故意杀人罪。其二,认定成立抢劫罪一罪。理由是,赵某杀害钱某是为了使名画不被返还,钱某对名画的返还请求权是一种财产性利益,财产性利益可以成为抢劫罪的对象,所以,赵某属于抢劫财产性利益。2.赵某以为钱某已经死
13、亡,为毁灭罪证而将钱某活埋导致其窒息死亡,属于事前的故意或概括的故意。对此现象的处理,主要有两种观点:其一,将赵某的前行为认定为故意杀人未遂(或普通抢劫),将后行为认定为过失致人死亡,对二者实行数罪并罚或者按想象竞合处理;理由是,毕竟是因为后行为导致死亡,但行为人对后行为只有过失;其二认为,应认定为故意杀人既遂一罪(或故意的抢劫致人死亡即对死亡持故意一罪);理由是,前行为与死亡结果之间的因果关系并未中断,前行为与后行为具有一体性,故意不需要存在于实行行为的全过程。答出其他有一定道理的观点的,适当给分。3.孙某对钱某的死亡构成故意杀人罪。孙某明知钱某没有死亡,却催促赵某动作快一点,显然具有杀人故
14、意,客观上对钱某的死亡也起到了作用。即使认为赵某对钱某成立抢劫致人死亡,但由于钱某不对抢劫负责,也只能认定为故意杀人罪。倘若在前一问题上认为赵某成立故意杀人未遂(或普通抢劫)与过失致人死亡罪,那么,孙某就是利用过失行为实施杀人的间接正犯;倘若在前一问题上认为赵某成立故意杀人既遂(或故意的抢劫致人死亡即对死亡持故意),则孙某成立故意杀人罪的帮助犯(从犯)4.孙某索要名画的行为构成敲诈勒索罪。理由:孙某的行为完全符合本罪的构成要件,因为利用合法行为使他人产生恐惧心理的也属于敲诈勒索。一种观点是,对孙某应当按800万元适用数额特别巨大的法定刑,同时适用未遂犯的规定,并将取得价值8000元的赝品的事实
15、作为量刑情节,这种观点将数额巨大与特别巨大作为加重构成要件;另一种观点是,对孙某应当按8000元适用数额较大的法定刑,认定为犯罪既遂,不适用未遂犯的规定,这种观点将数额较大视为单纯的量刑因素或量刑规则。5.孙某出卖赝品的行为不构成诈骗罪,因为孙某以为出卖的是名画,不具有诈骗故意。【答案解析】 1.分析刑法案例,简而言之是判断行为人实施了何种行为,以及刑法对该行为如何评价的问题。关于赵某杀害钱某以便将名画据为己有这一事实,可以分别从“图财害命”和“抢劫杀人”两个角度进行解读。为了事后图财,先将被害人杀死的,属于图财杀人,成立故意杀人罪;为了当场取得财物,当场使用暴力将被害人杀死的,成立抢劫罪。本
16、题中,(1)若认为赵某已经占有了名画,不可能对名画实施抢劫行为,杀人行为同时使得赵某将名画据为己有。此时,将为他人保管的财物占为己有,数额较大且拒不交还的行为可构成侵占罪:“突然起了杀意,用花瓶猛砸钱某的头部”可构成故意杀人罪,并罚。(2)若认为财产性利益和实体财物都能成为侵犯财产罪的犯罪对象,此时“为使名画不被钱某取回进而据为己有”而杀人的,可直接认定为抢劫罪。(类似真题如2010年卷二单选第17题中,甲持凶器闯入乙家,殴打乙致其重伤,迫乙交出10万元欠条并在已备好的还款收条上签字,其行为属通过违法手段来消灭债权债务关系,构成抢劫罪)2.解答之前一定要看清问题,弄清楚出题人问什么,希望得到怎
17、样的答案。本题是询问处理意见与各自的理由,是进行理论上的分析,只要言之成理即可。关于赵某以为钱某已经死亡,为毁灭罪证而将钱某活埋导致其窒息死亡这一事实,若认为活埋行为是前面杀人行为的延续,此时按存在因果关系错误认定,仅构成故意杀人(或抢劫罪)的既遂(类似真题如2011年卷二多选第53题中甲,为使被害人溺死而将被害人推入井中,但井中没有水,被害人被摔死;2008年四川地区卷二单选第4题中,甲意图勒死乙,将乙勒昏后,误以为乙已经死亡。为毁灭证据,又用利刃将所谓的“尸体”分尸。事实上,乙并非死于甲的勒杀行为,而是死于甲的分尸行为);若认为杀人行为和活埋行为应分割为两个行为,则前行为构成故意杀人(或抢
18、劫罪)的未遂,则活埋行为可构成过失致人死亡罪。3.从“孙某感觉钱某身体动了一下,仔细察看,发现钱某并没有死”与“反复催促赵某动作快一点”可知,孙某主观上存在杀人故意,客观上也对死亡结果的发生起到了作用。但在孙某加入时,赵某的前一犯罪行为已经停止,结合上一问对赵某犯罪构成的分析,此处若认为赵某成立故意杀人既遂(或抢劫致人死亡),则孙某成立故意杀人罪的帮助犯(从犯);若认为赵某成立故意杀人未遂(或普通抢劫)与过失致人死亡罪,那么,孙某就是利用过失行为实施杀人的间接正犯。4.敲诈勒索罪,是指行为人以非法占有为目的,采取恐吓的方式迫使对方基于有瑕疵的意思表示,交付财物或者处分财产上的利益,数额较大或者
19、多次敲诈的行为。本案中,孙某以“向公安机关揭发你的杀人罪行”相威胁,索要“价值800万元”的名画,可构成敲诈勒索罪。按照司法解释规定,诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的,应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。本案中,“赵某将一幅赝品(价值8000元)交给孙某”,此时构成“数额较大”的既遂和“数额特别巨大”的未遂。当行为人的行为符合加重的犯罪构成的行为类型,只是没有发生既遂结果时,就成立加重犯的未遂犯,适用加重法定刑同时适用未遂犯的规定。例如,入户抢劫未遂的,适用入户抢劫的法定刑,同时适用刑法总则关于未遂犯的规定。
20、再如,在公众场所当众强奸妇女未遂的,适用刑法第236条第3款规定的加重法定刑,同时适用刑法总则关于未遂犯的规定。5.诈骗罪,是指以非法占有为目的,使用欺骗方法,骗取数额较大的公私财物的行为。成立本罪,要求行为人主观上存在欺诈他人的故意,过失不构成本罪。本题中“孙某误以为是真品,以600万元的价格卖给李某”,可知其不存在犯罪故意,因此不构成诈骗罪。3、顾某(中国籍)常年居住M国,以丰厚报酬诱使徐某(另案处理)两次回国携带毒品甲基苯丙胺进行贩卖。2014年3月15日15时,徐某在B市某郊区交易时被公安人员当场抓获。侦查中徐某供出了顾某。我方公安机关组成工作组按照与该国司法协助协定赴该国侦查取证,由
21、M国警方抓获了顾某,对其进行了讯问取证和住处搜查,并将顾某及相关证据移交中方。检察院以走私、贩卖毒品罪对顾某提起公诉。鉴于被告人顾某不认罪并声称受到刑讯逼供,要求排除非法证据,一审法院召开了庭前会议,通过听取控辩双方的意见及调查证据材料,审判人员认定非法取证不成立。开庭审理后,一审法院认定被告人两次分别贩卖一包甲基苯丙胺和另一包重7.6克甲基苯丙胺判处其有期徒刑6年6个月。顾某不服提出上诉,二审法院以事实不清发回重审。原审法院重审期间,检察院对一包甲基苯丙胺重量明确为2.3克并作出了补充起诉,据此原审法院以被告人两次分别贩卖2.3克、7.6克毒品改判顾某有期徒刑7年6个月。被告人不服判决再次上
22、诉到二审法院。问题:1.M国警方移交的证据能否作为认定被告人有罪的证据?对控辩双方提供的境外证据,法院应当如何处理?2.本案一审法院庭前会议对非法证据的处理是否正确?为什么?3.发回原审法院重审后,检察院对一包甲基苯丙胺重量为2.3克的补充起诉是否正确?为什么?4.发回重审后,原审法院的改判加刑行为是否违背上诉不加刑原则?为什么?5.此案再次上诉后,二审法院在审理程序上应如何处理?【正确答案】 1.M国警方移交的证据可以作为认定被告人有罪的证据。我国刑事诉讼法规定我国司法机关可以进行刑事司法协助,警方赴M国请求该国警方抓捕、取证属于司法协助的范围,我国法院对境外证据认可其证据效力,本案司法协助
23、程序符合规范,符合办理刑事案件程序规定。人民法院对来自境外的证据材料,应当对材料来源、提供人、提供时间以及提取人、提取时间等进行审查。经审查,能够证明案件事实符合刑事诉讼法规定的,可以作为证据使用。但提供人或者我国与有关国家签订的双边条约对材料的使用范围有明确限制的除外;材料来源不明或者真实性无法确认的,不得作为定案的证据。2.不正确。按照刑事诉讼法的规定,庭前会议就非法证据等问题只是了解情况,听取意见,不能做出决定。3.不正确。本案第二审法院基于原审法院认定的一包甲基苯丙胺数量不明,以事实不清发回重审,重审中检察机关明确为2.3克,只是补充说明不是补充起诉。补充起诉是在法院宣告判决前检察机关
24、发现有遗漏的同案犯罪嫌疑人或者罪行可以一并起诉和审理的。4.违反上诉不加刑。第二审人民法院发回原审人民法院重新审理的案件,除有新的犯罪事实,人民检察院补充起诉的以外,原审人民法院不得加重被告人的刑罚。本案补充说明一包重量2.3克是原有的指控内容,不是新增加的犯罪事实。5.(1)组成合议庭不开庭审理,但应当讯问被告人、听取辩护人、诉讼代理人意见。(2)鉴于本案系发回重审后的上诉审,第二审法院不得以事实不清再发回原审法院重新审理。(3)如果认为原判认定事实和适用法律正确、量刑适当,应当裁定驳回上诉,维持原判;如果认为原判适用法律有错误或量刑不当,应当改判,但受上诉不加刑限制。(4)第二审人民法院应
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