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法治视野下的公安行政执法,云南警官学院法律系 王 萍 教 授,教 学 计 划,授课时间：2009年 月 日 授课对象：民警培训 计划学时：2-4 学 时(理论及实训各占1-2学时) 教学方法：理论讲授 案例讨论 教学目的： 1、了解公安行政执法工作面临的形势和任务 2、认识加强行政执法规范建设的目的和意义； 3、掌握公安机关办理行政案件的基本要求； 4、提高民警分析和解决问题的能力和水平。,重点难点： 1、公安行政执法的基本要求； 2、行政处罚、行政强制措施的运用； 3、公安机关办理行政案件程序规定的主要内容。 参考资料： 1、警察法、治安管理处罚法、行政处罚法及公安机关办理行政案件程序规定等。 2、云南省公安机关执法质量考评资料。,讲 授 纲 要,第一部分 新时期公安行政执法的形势与任务 第二部分 以案析法-公安行政执法问题透视 第三部分 规范公安行政执法的对策与措施 第四部分 实训案例（附参考答案）,第一部分 形势与任务,问题的提出: 中华人民共和国实行依法治国，建设社会主义法治国家。 - 宪法第五条 “加强公安机关执法规范化建设，是一项涉及统一执法思想、规范执法主体、完善执法制度、规范执法行为、强化执法监督等内容的系统工程。” -公安部关于大力加强公安机关执法规范化建设的指导意见,一、公安行政执法综述,（一）公安机关的性质及任务 公安机关是人民民主专政的重要工具，人民警察是武装性质的国家治安行政力量和刑事司法力量，承担依法预防、制止和惩治违法犯罪活动，保护人民，服务经济社会发展，维护国家安全，维护社会治安秩序的职责。,（二）公安行政职权,1、人民警察法第六条 2、公安机关的三大社会和政治责任： “巩固共产党执政地位、维护国家长治久安、保障人民安居乐业”。 3、“保增长、保民生、保稳定”。,（三）公安行政执法面临的挑战,执法环境发生变化 执法任务日趋繁重 执法要求更加严格 执法监督呈多元化,（四）执法规范化建设的内容,1、端正执法思想； 2、规范执法主体； 3、完善执法制度； 4、规范执法行为； 5、强化执法监督； 6、加强执法培训； 7、加强信息化建设； 8、提高执法公信力。,二、治法背景下的公安工作,（一）法制与法治 1、法制 “法制”是法律制度的简称。实行法制的主要标志，是一个国家从立法、执法、司法、守法到法律监督等方面都有比较完备的法律和制度，基本要求是有法可依、有法必依、执法必严、违法必究。 2、法治 “法治” 是相对于“人治”而言的一种治国原则和方法，强调通过法律制度对国家和社会事物进行管理。法治思想是民主政治的产物，基本要求是严格依法办事，维护法律的至上性、权威性和强制性。 3、法制与法治的关系： 法制是法治的基础和前提条件，法治是法制的立足点和归宿。,（二）依法治国的基本内涵,1、提出依法治国方略的背景 2、依法治国的基本内涵 （1）法律面前人人平等； （2）维护和树立法律的权威； （3）严格依法办事。 3、依法治国的基本要求,（三）以社会主义法治理念引路公安工作,1、什么是法治理念？ 即执法的指导思想，是指影响和制约执法行为的思维、意识。它是随着社会文明进步和法治的发展而发展，在不同的历史条件下具有不同的内涵。 2、现代法治理念的内涵 确立以尊重和保障人权为核心，以程序意识、证据意识、诉讼意识等为重点的符合时代发展要求的一种执法思维、意识，树立公开公平、保障公民知情权、法无明文规定不为罪、疑罪从无等以保障人权为基本理念的执法观念。,3、社会主义法治理念基本内容,依法治国(核心内容) 执法为民(本质要求) 公平正义(价值追求) 服务大局(重要使命) 党的领导(根本保证),三、公安行政执法与公民权利保障,（一）宪法规定公民享有哪些基本权利？ （1）平等权； （2）政治权利，包括选举权和被选举权、表现自由权（言论、出版、集会、结社、游行、示威权）、监督权； （3）精神、文化活动的自由权，包括宗教信仰自由权、文化活动自由权、通信自由和秘密权； （4）人身自由与人格尊严权； （5）社会经济权利，包括财产权、劳动权、休息权、生存权、受教育权； （6）获得权利救济的权利，包括提起申诉、控告权、国家赔偿及补偿请求权。 随着我国批准加入公民权利和政治权利国际公约，公约规定的一些权利也将成为我国公民的法定权利。,（二）如何看待当前权利保障成为社会热点的现象？,1、人权已成为当今世界共同关注的问题，随着我国加入WTO及国际交往的频繁，公众对权利问题更加重视； 2、社会转型时期，在新旧体制交替的矛盾中人们开始关注社会变革与个人之间的利益分配，法律权利保障逐步转化为社会问题； 3、随着我国民主法制的健全和完善，群众的法治意识不断增强但政治参与能力相对较低，维权意识超前与守法意识滞后存在反差； 4、当前如改制矛盾，城市拆迁、征地补偿、失业就业、山地林权纠纷等具体利益冲突，已成为引发群体性维权事件的主要诱因； 5、形势的发展变化对执法工作提出了更高的要求。,（三）法律权利保障关注的热点问题,1、法律制度设计的合理性 2、人性化执法 3、公共权利和个人权力的平衡兼顾 4、执法效果与社会效果的统一 5、执法公正性,（四）法律权利保障中应持有的理性态度,1、从世界眼光看权利保障问题，从宏观角度分析世界范围内的权利发展趋势； 2、加强立法和执法的协调性，规范权利的保障程序，完善权利的救济途径； 3、尊重公民基本权利，而生命权是最高的价值和不可逾越的低线； 4、执法时应将打击违法犯罪和保护人权（包括违法犯罪嫌疑人的人权）协调一致； 5、保障公民的人身自由和维护社会的秩序，保持公共权力和公民个人权利之间平衡同等重要。,（四）当前公安机关应树立何种执法观念？,1、把尊重和保障人权放在执法首要位置； 2、增强程序意识，促进实体公正； 3、强化证据意识，提高办案质量； 4、完善监督机制，维护公民合法权益； 5、注重执法社会效果,兼顾公平与效益。,（五）转变执法观念、适应社会发展,改变： “重管理轻服务” “重打击轻保护” “重权力轻监督” “重实体轻程序” “重公权轻私权”,树立： “管理与服务并重” “打击与保护并重” “权力与监督并重” “实体与程序并重” “公权与私权并重”,第二部分 以案析法公安行政执法问题透视,一、2008年执法质量考评治安案件情况综述 全省评分情况： 抽查32个县级公安机关480件治安案件，个案平均得分95.42分。16个州、市公安机关，最高分为98.07分，最低分为90.30分。32个县级公安机关中，最高分为98.73分，最低分为87.67。,考核项目扣分情况分析,实体与程序问题所占比例,评 价,1、治安案件执法质量情况较好，但地区之间、个案之间差别明显。 2、程序性执法问题依然较为突出。 3、存在问题较为集中，并具有一定的普遍性。 实体方面：主要表现为适用法律错误； 程序方面：主要是“依法应当告知、通知而未告知、通知”和“公安行政法律文书制作不规范，或者询问笔录制作不规范影响证据效力”。 上述三项共发现执法问题330个，占发现执法问题总数的58.41%。,二、公安行政执法存在的主要问题,（一）执法思想观念方面 人权意识淡薄 程序意识不强 证据意识欠缺 诉讼意识不强,案例一：以上询问对话中存在哪些法律问题?,刘某因涉嫌故意殴打张某被公安机关依法传唤，办案民警赵某对其进行了第一次询问，对话如下： 赵：刘某，你必须如实交代你打伤张某的事实。 刘：我没有故意殴打张某，是他先动手打我，我才还手打他。我是正当防卫，我没有犯法。 赵：你还嘴硬，你不犯法我们怎么会抓你。你必须如实交代，否则我们将对你从重处罚。 刘：我冤枉，你们处理不公正，我要聘请律师提供帮助。 赵：本案属治安案件，你不能请律师。 刘：你态度不好，我要求你回避. 赵：这是你的权利，随便你。好吧，我走，我还不想管呢。（随即愤然离去） 刘：（沉默不语）。,案例评析,本案存在以下法律问题： 1、民警一人进行调查取证违反办案规定； 2、询问时未查明当事人的基本情况，也未向当事人告知权利； 2、询问时先入为主，未听取当事人的申辩陈述，态度简单粗暴； 3、剥夺了当事人聘请律师的权利； 4 、回避决定未作出之前民警擅自停止对案件的调查。,（二）调查取证方面存在的问题,1、取证主体及取证手段不合法 2、证据形式不合法 3、事实不清、证据不足、孤证定案 4、证据审查应用时把关不严,证据不足的主要表现,仅有当事人陈述，无其他证据佐证； 违法行为法定构成要件没有证据证实； 未成年人、70周岁以上的老年人违法无户籍证明； 6个月内受到治安处罚的前科材料未提取； 必要的鉴定结论、估价证明等未提供； 一案分多卷，未说明和复印相关证据； 对应先行登记保存的证据未登记保存，造成证据灭失或难以取得或者七日内未予及时处理； 其他应当提取的证据未提取。,事实不清的主要表现,违法行为人基本情况不清； 违法行为发生的时间、地点、手段、情节不明或者相互矛盾； 一人有多个违法行为仅查实了一种，未全部查清 ； 共同违法行为人的地位、作用未查清； 未对违法行为人主观动机进行调查； 违法行为造成的后果不清，导致罪与非罪的界定不清； 其它应当查清的事实未查清。,案例二：本案处理过程中存在哪些问题？,某晚，徐X驾车到某市A区某发廊，与卖淫女金XX谈好价钱后便到A区某宾馆开房，当即被尾随其后的两名B区民警拦截，民警对徐、金进行口头传唤后遂将二人带回B区XX派出所进行处理。 在派出所，徐、金二人交代了准备卖淫嫖娼的事实（二人在价钱上的供述不一致），民警在未开具任何凭照便暂扣了二人的一万余元（其中代扣性病检查费400元/人，但金某未到医院进行检查）。为回避管辖问题，巡防队员擅自将发案地改为B区某宾馆。数日后，该派出所对本案作出了治安处罚决定，对徐、金二人分别进行治安罚款5000元并已执行。,案例评析,1、涉及卖淫、嫖娼案件应由违法行为发生地的A区公安机关管辖。 2、民警违法实施扣押强制措施； 3、联防人员无执法主体资格，参与办案不合法； 4、案件调查中存在事实不清、证据不足，弄虚作假。 5、派出所滥用简易程序，越权处罚 。,（三）案件处理方面存在的问题,1、立案不实; 2、定性不准; 3、以罚代刑，降格处理; 4、违反案件管辖规定; 5、治安调解处理不规范。,案例三： 本案存在哪些法律问题？,某派出所民警在处理李XX嫖宿幼女张X（13岁）案件过程中，当得知当事人双方已达成“李XX向张X家属支付赔偿金五万元，被害人保证今后不再要求追究法律责任”的私了协议后，便敦促嫌疑人李XX向幼女家属交付了“赔偿金”五万元，此后派出所以李XX违反治安管理处罚法第六十六条为由，对其处以治安罚款五千元后结案。,案例评析,1、定性错误，李XX嫖宿幼女的行为已涉嫌犯罪，应按刑法第三百六十条第二款 “嫖宿幼女罪” 追究刑事责任； 2、本案属公诉案件不适用调解，公安机关对当事人的 “私了协议” 不应认可。 3、处理错误，派出所对李XX处以治安罚款五千元后结案的作法属于“以罚代刑，降格处理”。,（四）适用法律方面存在的问题,1、适用法律法规不正确 2、适用法律不齐全 （1）适用法律不到款、项或者款、项不分； （2）未引用法律从重、从轻、减轻和不予处罚的条款； （3）未引用收缴、追缴条款； （4）错误引用法律条款。 3、未能合理解决法律法规位阶效力冲突,.,.,行 政 法 渊 源,行 政 规 章,宪法,法 律,行 政 法 规,地方性法规、民族自治 条例及单行条例,效力高,数量大,国际条约、国际惯例,案例四：本案适用法律是否正确？,2008年8月18日，南阳市公安局直属分局的网警到一汽配店例行检查，发现店主任XX的个人电脑存有下载的淫秽视频后便依法扣押了电脑主机，任辩称此视频是他不久前从网上下载用于个人观看而没有任何传播行为。 数日后，警方以任XX违反了计算机信息网络国际联网安全保护管理办法第五条第六项和第二十条规定为由，对其作出 “警告并处1900元罚款”的处罚决定，任不服依法向市公安局提起了行政复议。 复议机关认为：本案认定事实清楚，适用法律正确。但因为任XX初次违法，且情节较轻，对其作出警告并处1900元罚款的处罚过重，因此撤销此前的行政处罚，给予批评教育。,讨 论,本案在全国引发了网上论战奇观，焦点问题为： 1、民警是否有权搜查和扣押个人的电脑？ 2、个人从互联网下载、查阅色情淫秽信息是否违法？ 3、警方对本案的处理是否正确？ 4、如何看待公众对公安机关的执法监督？,案 件 点 评,1、关于行政强制措施的适用问题 根据公安机关办理行政案件程序规定，民警有权依法对汽配店例行检查并对涉案物品进行扣押。 2、关于本案的定性及行政处罚问题 任XX从网上下载淫秽视频用于个人观看属于“查阅淫秽信息”，此行为违反了1997年12月30日由国务院批准后公安部发布的计算机信息网络国际联网安全保护管理办法第五条第六项规定，但在2006年3月1日生效的中华人民共和国治安管理处罚法第六十八条中则无将“查阅淫秽信息”视为违法的规定，因此任XX 的行为不能认定为违法不该处罚。 3、关于本案适用法律的问题 虽然计算机信息网络国际联网安全保护管理办法尚未失效，但根据“上位法高于下位法、新法优与旧法”的法理精神，本案应适用中华人民共和国治安管理处罚法，公安机关对任XX的处理存在适用法律法规不当问题。 4、关于社会监督与执法公正问题 （1）公安机关应坚持依法行政，自觉接受社会监督； （2）坚持执法活动的公开、公平、公正； （3）正确处理公众舆论与司法公正的关系，提高应对媒体的能力。,（五） 行政处罚中存在的问题,1、滥用简易程序 2、对当事人的合法权益重视不够 3、告知、通知、听证程序适用不规范 4、越权处罚 5、滥用行政自由裁量权 6、行政处罚的执行不规范,案例五：本案的处理中存在哪些法律问题？,一日，某市治安大队查获了XX电子娱乐城聚众赌博一案，民警当场扣押了电子娱乐城提供的赌博工具电路板10块及赌资12000元，并抓获参赌人员10人，并扣押了电子娱乐城营业执照。经调查后，治安大队根据治安管理处罚法和娱乐场所管理条例，分别对参赌人员每人处以治安罚款5003000元，以为赌博提供工具为由对娱乐城决定罚款20000元，对该电子城法人代表胡某治安罚款2000元，对扣押的赌资赌具以予没收。办案民警向当事人送达行政处罚决定书时，将作出处理的事实、证据、依据及当事人享有权利同时进行了告知。此后，办案民警让当事人到办公室缴清罚款并开具了如下凭证：（1）收缴财物清单一份；（2）填写胡某等10人名字的罚款收据一份；（3）电子娱乐城的罚款收据一份（被处罚人一栏内仅填写了胡某的名字）。,案 例 评 析,1、民警扣押电子娱乐城营业执照属行政越权。 2、行政处罚过程中告知程序不规范，将处罚前的告知与处罚后的告知混同。 3、对罚款2000元以上的公民及罚款10000元以上的单位忽略了听证权利的告知。 3、收缴罚款不规范： （1）应实行罚缴分离；（2）对10余人的罚款共开一份收据不合法，应分别开具；（3）对电子娱乐城的罚款应填写单位名称。 4、收缴违法所得或从事违法活动的工具，应当经县级以上公安机关负责人批准并作出处理决定后按规定处理。,（六） 强制措施适用中存在的问题,1、审批程序不规范 2、强制措施适用具有随意性 3、留置、传唤、拘传混用 4、扣押、收缴、追缴适用混乱 5、取保 采取“双保险”,传 唤,传唤主要存在的问题： （一）超范围适用口头传唤 （二）应当书面传唤（传唤证传唤）而进行 口头传唤 （三）未依法通知被传唤人家属 （四）询问查证时限违法,扣 押,采取扣押措施应当符合的条件 两类物品不得扣押 存在的主要问题： 超范围扣押 未按法定要求制作扣押物品清单,讨 论 某派出所在办理一起盗窃案时，从违法嫌疑人随身携带物品中扣押了以下物品：1、涉嫌被盗的照相机、西装、存折、金项链；2、嫌疑人随身携带的手机、螺丝刀和自己抽的香烟；3、嫌疑人的身份证。民警开具了以下扣押物品清单，请指出其中存在的问题。,检 查,实施检查的法定条件 执法主体 检查的适用对象 程序要求 对检查公民住所的特殊规定 检查具有强制性 依法进行的日常监督检查，无需开具检查证,收缴、追缴,存在的主要问题： 错误收缴、追缴 以扣押代替收缴、追缴 收缴、追缴后财物去向不清,讨 论 王某在一汽修厂顺手牵羊拿走一个扳手，随后用扳手和从家中带出的螺丝刀撬开一家商店，盗走一部手机和一个钱包（内有260元现金）。王某用150元购买毒品后准备返回住处，途中看见李某等人在赌博，便也加入参赌，后被查获。公安机关收缴了王某持有的扳手一把、螺丝刀一把、手机一个、赌资50元和毒品零包一个。 公安机关对涉案财物的处理有无不妥？ 如公安机关查获无法分清归属的赌资320元，应如何处理？ 收缴和追缴的权限是如何规定的？ 收缴、追缴是否需要制作决定书？,（七） 法律文书中存在的问题,1、法律文书制作不规范 2、法律文书填写不规范 3、法律文书的送达不规范 4、法律文书建档不规范,行政处罚决定书的制作要点,“被处罚人”：填写被处罚人的姓名、性别、出生日期、身份证件种类及其号码、现住址和工作单位；被处罚人是单位的，填写单位名称、地址和法定代表人。 “现查明”：准确、简明、扼要地填写经查证属实的被处罚人（单位）的违法事实，包括违法事实发生的具体时间、地点、所涉及的相关人员、违法行为人的目的、动机以及违法行为的经过、情节、后果、所使用的工具等；有鉴定结论的，还应当体现鉴定结论。 “以上事实有”：填写证据的具体名称，如张XX的证人证言，有从轻、减轻、从重等量罚情节的，应当体现相关证据。 “根据”：填写法律依据，包括作出行政处罚和收缴、追缴等其他行政处理决定的法律依据以及从轻、减轻、从重处罚、不予行政处罚、行政拘留期限折抵、行政拘留合并执行及不送所执行等情形的法律依据。,三、对存在问题原因的分析,民警收集证据的能力不强 民警的法律素质和执法办案的能力不高 民警遵守程序的意识仍需加强 民警执法办案的责任心仍需提高,第三部分 规范行政执法的对策与措施,（一）坚持依法行政 合法行政 合理行政 程序正当 高效便民 诚实守信 权责统一,二、办案中强化 “四个意识”,人权意识 证据意识 程序意识 诉讼意识,案例六：本案适用的强制措施是否合法?,某超市保安因怀疑公民张某偷窃物品，故将张某带到办公室进行搜身，经检查未发现张某有任何盗窃的证据。张某对保安非法搜查不服，便向当地派出所投诉控告，派出所决定受案调查。三日后，办案民警电话通知保安部经理陈某（当时在场）到所接受询问，陈某当天因故未到。派出所长便以且不配合调查为由，遂决定对陈某采取强制传唤措施，故派民警二人于当天晚上将陈某强制（对陈某使用了手铐）带到派出所进行询问，陈某态度傲慢，次日所长即决定对陈某采取12小时继续盘问的强制措施。,案 例 评 析,派出所的作法不合法： 1、因陈某不属当场发现的违法嫌疑人，派出所不能对李某口头传唤。 2、强制传唤是在被传唤人无正当理由拒不到案时才可使用。本案中，派出所对陈某未到案的理由是否正当未进行调查，在此情况下就对陈某直接采取强制传唤措施不正确。 3、传唤时限届满后派出所又决定对陈某采取继续盘问的措施错误，因立案受案后不能再用继续盘问措施。,三、掌握分析处理案件的基本思路,1、查明案件事实与证据 ； 2、理顺案件中存在的法律关系； 3、正确界定案件及争议行为的性质； 4、确定解决问题的策略和方法。,案例五：如何确定本案的应诉方案？,某旅行社与张X签订了机票代购合同，并将十万元购票款交给张。后张X未按约提供机票，旅行社经查发现张X已将此款交给李X X用于偿还其个人债务，遂以张X涉嫌合同诈骗罪向某区公安分局经侦大队报案。 经侦大队审查后决定立案，办案过程中民警从李X X处追回“赃款”十万元并发还旅行社。本案侦查终结后移送区检察院审查起诉，检察院以事实不清、退“脏”不当为由将案件退回补充侦查。补侦期间，经侦大队从旅行社处追回十万元予以扣押，经进一步核查后本案再次送检。检察院审查后认为属民事经济纠纷而非合同诈骗，建议公安撤销案件。经侦大队销案后，便将扣押的十万元以恢复原状为由发还李XX。 数日后，旅行社以经侦大队错误处置扣押财物而侵犯其合法权益为由，向区人民法院提起行政诉讼，要求法院撤销公安机关的处理决定，将购票款十万元返回旅行社。,案 例 评 析,1、本案存在三个法律关系，一是民事法律关系：某旅行社与张XX之间的委托关系；张XX与李XX之间的借贷关系；二是县公安局以张XX涉嫌合同诈骗罪进行刑事立案、销案形成的刑事法律关系；三是旅行社以县公安局滥用职权为由提起诉讼所形成的行政诉讼法律关系。 2、本案中公安机关扣押及处置十万元购票款的行为属刑事侦查行为而非具体行政行为。 3、本案中的扣押争议只能通过刑事诉讼法规定的方法解决而不能通过行政诉讼途径，因此行为不属于行政诉讼受案范围，故请求法院驳回原告起诉。,四、严把案件质量的“六个关口”,1、主体合法； 2、权限合法； 3、事实清楚、证据确实充分； 4、定性准确，适用法律法规正确； 5、程序合法，办案规范； 6、处理公正、行为恰当。,五、完善监督机制，保证办案质量,公安行政执法监督体系,内部监督,外部监督,行政层级监督,内设机构（法制、督察）,检法两院监督,行 政 复 议,新 闻 媒 体,权力机关监督,民主党派监督,信访、控申,专门机关(监察、审计),六、重视行政复议、行政诉讼、行政赔偿,1、行政复议、行政诉讼、行政赔偿关系； 2、如何看待当前公安行政复议、行政诉讼和行政赔偿的发生？ 3、做好公安机关的诉讼代理人？ （1）做好开庭前的准备工作； 全面了解案情 做好举证工作 制作答辩状 拟定辩论提纲 （2）出庭应诉 法庭调查与质证 法庭辩论 应诉策略与技巧 （3）善后工作,七、提高预防和处置群体性事件的能力,（一）现阶段群体性事件的特点： 1、参与人员成份复杂，有些地方出现了敌对分子插手制造事端的动向； 2、诉求存在一定的合理性，往往容易引起社会的关注； 3、群体不断扩张、参与者数量不断增加、规模不断扩大； 4、有一定的酝酿过程，组织者和骨干分子呈明显政治化倾向； 5、恶性事件上升，造成的后果越来越严重； 6、矛盾的复杂性决定了矛盾的反复性。,（二）公安机关在群体性事件防范中的职能,1、加强信息情报收集，健全预警机制； 2、加大社会矛盾的排查调处力度，预防和减少“民转刑”案件的发生； 3、创建和谐治安调处机制化解社会矛盾； 4、发现不安定苗头后迅速进行评估预测，当好党委、政府参谋； 5、控制现场局面，打击违法犯罪。,（三）群体性事件处置中的注意事项,1、准确定性，科学决策； 2、慎用警力，避免激化矛盾； 3、做好现场处置和后续工作； 4、加强信息公开，畅通诉求渠道。 5、提高调处社会矛盾的能力。 现场处置中应注重“三个结合” ： 思想教育与解决问题相结合 依法办事与讲究策略相结合； 临机决断与现场静气相结合。,第四部分 实训案例,一、不定项选择题（10题） 二、案例分析（5题） 备注：参考答案附后。,一、不定项选择题（选一项或数项正确答案）,1、某县公安局民警甲在一次治安检查中被乙打伤，公安局认定乙的行为构成妨碍公务，据此对乙处以200元罚款。甲认为该处罚决定过轻。下列哪些说法是正确的？（ ） A.对乙受到的处罚决定，甲既不能申请复议，也不能提起行政诉讼 B.甲可以对乙提起民事诉讼 C.对乙受到的处罚决定，甲可以申请复议，但不能提起行政诉讼 D.对乙受到的处罚决定，甲应当先申请复议，对复议决定不服可提起行政诉讼,答案及解析：A,甲是在行使职权的过程中被乙打伤，甲是代表国家，而不是以其私人身份与乙发生了冲突关系，甲的行为是职务行为，非一般的民事主体间的民事关系，这种冲突关系不是民事意义上的关系，甲的受伤，其医药费、营养费和其他伤残的费用是由国家补偿的，不由乙来赔偿，也就不能转化为甲和乙之间的民事法律关系，所以不应当选B. 其次，公安局认定乙的行为构成妨碍公务，乙的行为侵害的是行政机关的执法秩序，从这个角度来讲，甲不但不是行政相对人，也不是利害关系人，因此既不能提起行政复议，也不能提起行政诉讼。因此答案选A.,2、两民警在追击某犯罪嫌疑人的过程中，租了一辆出租车。出租车不幸被犯罪嫌疑人炸毁，司机被炸伤，犯罪嫌疑人被民警击毙。该司机正确的救济途径是？（ ） A.请求两民警给予民事赔偿 B.请求两民警所在的公安局给予国家赔偿 C.请求两民警所在的公安局给予国家补偿 D.要求犯罪嫌疑人的家属给予民事赔偿,答案及解析：C,国家赔偿是国家对国家机关及工作人员违法行使职权造成损害承担的赔偿责任。而国家补偿是国家对国家机关及工作人员的合法行为造成的损失给予的补偿。故选C.,3、安某放的羊吃了朱某家的玉米秸，二人争执。安某殴打朱某，致其左眼部青紫、鼻骨骨折，朱某被鉴定为轻微伤。在公安分局的主持下，安某与朱某达成协议，由安某向朱某赔偿500元。下列说法正确的是： （ ） A安某与朱某达成协议后，仍可以对安某进行治安处罚 B如果安某拒不履行协议，朱某可以直接向法院提起行政诉讼 C如果安某拒不履行协议，朱某应当先向区公安分局的上一级机关申请行政复议，对复议决定不服再提起行政诉讼 D如果安某拒不履行协议，朱某可以向法院提起民事诉讼,答案及解析： D,治安管理处罚法第九条：对于因民间纠纷引起的打架斗殴或者损毁他人财物等违反治安管理行为，情节较轻的，公安机关可以调解处理。经公安机关调解，当事人达成协议的，不予处罚。经调解未达成协议或者达成协议后不履行的，公安机关应当依照本法的规定对违反治安管理行为人给予处罚，并告知当事人可以就民事争议依法向人民法院提起民事诉讼。,4、某市某区公安分局认定赵某有嫖娼行为，对其处以拘留15天，罚款3000元。赵某不服申请复议，市公安局维持了原处罚决定。赵某提起行政诉讼。在第一审程序中，原处罚机关认定赵某有介绍嫖娼行为，将原处罚决定变更为罚款1000元。赵某对改变后的处罚决定仍不服。下列说法哪些是正确的？（ ） A.法院应继续审理原处罚决定 B.法院应审理改变后的处罚决定 C.审理原处罚决定还是改变后的处罚决定由法院决定 D.原告对原处罚决定不申请撤诉的，法院应当对原处罚决定作出相应判决,答案及解析：BD,根据行政诉讼法的规定，改变后的具体行政行为的效力及由此产生的结果一定程度上取决于原告的态度。如果原告同意被告对被诉具体行政行为的改变，并提出撤诉申请，经人民法院准许，诉讼结束。如果原告不同意被告对被诉具体行政行为的改变，不提出撤诉申请，人民法院应当继续对原具体行政行为进行审理，并就原具体行政行为作出裁判。如果原告或者第三人对改变后的行为不服提起诉讼的，人民法院应当就改变后的具体行政行为进行审理。故选B、D项。,5、金某因举报单位负责人贪污问题遭到殴打，于案发当日向某区公安分局某派出所报案，但派出所久拖不理。金某向区公安分局申请复议，区公安分局以未成立复议机构为由拒绝受理，并告知金某向上级机关申请复议。下列哪些说法是正确的？ A.金某可以向某区人民政府申请复议 B.金某可以以某派出所为被告向法院提起行政诉讼 C.金某可以以某区公安分局为被告向法院提起行政诉讼 D.应当对某区公安分局相关责任人给予行政处分,答案及解析：ACD,公安派出所不履行法定职责，金某可以依法申请复议，也可以依法直接起诉；如果金某申请复议，根据行政复议法第15条第1款第2项，复议机关可以是区公安分局，也可以是区政府；如果提起行政诉讼，应当以区公安分局为被告。据此，选项A正确，选项B错误。 区公安分局作为复议机关拒绝受理，参照行政复议法第19条和最高人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释第22条，金某可以区公安分局为被告起诉。据此，选项C正确。另外，根据行政复议法第34条，选项D正确。,6、2006年5月2日，吴某到某县郊区旅社住宿，拒不出示身份证件，与旅社工作人员争吵并强行住入该旅社。该郊区派出所以扰乱公共秩序为由，决定对吴某处以300元罚款。下列哪些说法是正确的？ A.派出所可以自己的名义作出该处罚决定 B.派出所可以当场作出该处罚决定 C.公安机关应当将此决定书副本抄送郊区旅社 D.吴某对该罚款决定不服，应当先申请复议才能提起行政诉讼,答案及解析：AC,治安管理处罚法第91条规定，治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定；其中警告、500元以下的罚款可以由公安派出所决定。所以派出所可以以自己的名义对吴某处以300元罚款，A项正确，应选。第100条规定，违反治安管理行为事实清楚，证据确凿，处警告或者200元以下罚款的，可以当场作出治安管理处罚决定。所以派出所不能当场决定时吴某处以300元罚款，B错误，不应选。第97条规定，公安机关应当向被处罚人宣告治安管理处罚决定书，并当场交付被处罚人；无法当场向被处罚人宣告的，应当在2日内送达被处罚人。有被侵害人的，公安机关应当将决定书副本抄送被侵害人。郊区旅社在这里是被侵害人，公安机关应当将决定书副本抄送郊区旅社，C正确，应选。第102条规定，被处罚人对治安管理处罚决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。根据新的治安管理处罚法的规定，治安管理处罚不再复议前置。D错误，不选。,7、甲公司与乙公司签订建设工程施工合同，甲公司向乙公司支付工程保证金30万元。后由于情况发生变化，原合同约定的工程项目被取消，乙公司也无资金退还甲公司，甲公司向县公安局报案称被乙公司法定代表人王某诈骗30万元。公安机关立案后，将王某传唤到公安局，要求王某与甲公司签订了还款协议书，并将扣押的乙公司和王的财产移交给甲公司后将王某释放。下列哪些说法是正确的？ A.县公安局的行为有刑事诉讼法明确授权，依法不属于行政诉讼的受案范围 B.县公安局的行为属于以办理刑事案件为名插手经济纠纷，依法属于行政诉讼的受案范围 C.乙公司有权提起行政诉讼，请求确认县公安局行为违法井请求国家赔偿，法院应当受理 D.甲公司获得乙公司还款是基于两公司之间的债权债务关系，乙公司的还款行为有效,答案及解析：BC,A、B项矛盾，因此只有一项能入选。刑事诉讼法规定，对刑事案件的侦查、拘留、执行逮捕、预审，由公安机关负责。本案中公安机关将王某传唤至公安局，要求其签订还款协议书的行为显然超出了刑事侦查的职权范围，属于以办理刑事案件为名插手经济纠纷，依法属于行政诉讼的受案范围。B项正确，应选。乙公司的财产被公安局扣押，依照国家赔偿法的规定，乙公司有权提起行政诉讼，并在提起诉讼的同时一并提出赔偿请求，C项正确应选。D项的说法不成立，既然基于民事权利，甲、乙两公司之间就是民事纠纷，公安机关无权主动采取强制措施解决民事纠纷。甲公司与王某之间的还款协议书不是在当事人公平自愿的基础上签订的，不具有约束乙公司的效力，所以乙公司的还款行为无效，D错误，不选。,8、2007年5月某市公安局以涉嫌诈骗为由对甲进行刑事立案侦查。公安局将甲带至局内留置盘问48小时，搜查了甲的住处，扣押了搜出的现金 10万元，冻结了搜出的20万元银行存款，并对甲实行监视居住。次年1月，公安局以甲刊登虚假广告、骗取学生学费为由，决定没收非法所得10万元，解除冻结。此后公安局一直未对甲诈骗一事作出处理，甲向法院提起行政诉讼。下列何种行为可以成为法院的审理对象？ A.没收非法所得10万元 B.扣押现金10万元 C.冻结20万元银行存款 D.留置盘问48小时,答案及解析：A,依行政诉讼法第11条规定，人民法院受理公民、法人和其他组织对下列具体行政行为不服提起的诉讼：对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的故选 A. 依行政诉讼法解释第1条规定，公民、法人或者其他组织对下列行为不服提起诉讼的，不属于人民法院行政诉讼的受案范围：行政诉讼法第十二条规定的行为；公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为；调解行为以及法律规定的仲裁行为；不具有强制力的行政指导行为；驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为；对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为。 B、C、D项属于公安机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的刑事司法行为，故不选。,9、谢某对某公安局以其实施盗窃为由处以15日拘留的处罚不服，向法院提起行政诉讼。该局向法院提供的证据有：报案人的报案电话记录、公安人员询问笔录、失窃现场勘验笔录、现场提取指纹一枚，及该指纹系谢某左手拇指所留的鉴定书。下列哪一种说法是正确的？ A.对报案人所作的询问笔录应当加盖某公安局、公安人员和报案人印章 B.现场提取的指纹为物证 C.某公安局提供的证据均为直接证据 D.根据某公安局所提供的证据，可以认定其处罚决定证据确实充分,答案及解析：B,根据最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第10条第1款第4项，被告提供的被诉具体行政行为所依据的询问笔录，应当有行政执法人员、被询问人签名或者盖章，无须被告公安局印章。据此，选项A错误。 物证，是指以其外部特征、存在场所和物质属性证明案件事实的实物和痕迹。现场提取的指纹属于痕迹。据此，选项B正确。 公安局提供的证据并不能直接证明谢某实施了盗窃行为，因此均是间接证据。本案中的证据只能证明存在失窃事实、谢某曾到过现场，但不能推出盗窃行为即谢某所为。因此，选项CD错误。,10、某县公安局以郭某因邻里纠纷殴打并致邱某轻微伤为由，对郭某作出拘留10天的处罚。郭某向法院提起诉讼。某县公安局向法院提交了处罚的主要证据，华某和邱某舅舅叶某二人的证言及该县中心医院出具的邱某的伤情证明。下列说法正确的是： A.华某的证言的证明效力优于叶言的证言 B.某县公安局申请华某出庭作证，应当在开庭前提出 C.若华、叶二人的证言相互矛盾，法庭应判决撤销某县公安局的处罚决定 D.若一审法庭未通知邱某参加诉讼，二审法院应将案件发回重审,答案及解析：ACD,A对，行政证据规定第63条规定，证明同一事实的数个证据，其证明效力一般可以按照下列情形分别认定：（七）其他证人证言优于与当事人有亲属关系或者其他密切关系的证人提供的对该当事人有利的证言。B错，行政证据规定第43条规定，“当事人申请证人出庭作证的，应当在举证期限届满前提出，并经人民法院许可。人民法院准许证人出庭作证的，应当在开庭审理前通知证人出庭作证。”“当事人在庭审过程中要求证人出庭作证的，法庭可以根据审理案件的具体情况，决定是否准许以及是否延期审理。”C对，主要证据不足意味着行政机关在查清案件基本情况或在没有充分证据证明的情况下就作出具体行政行为，具体行政行为缺乏事实基础，人民法院有权予以撤销。D对，行政诉讼解释第71条第1款规定，原审判决遗漏了必须参加诉讼的当事人或者诉讼请求的，第二审人民法院应当裁定撤销原审判决，发回重审。,二、案例分析,案例一 A市文化局与公安局在一次时时联合稽查中，查获该市东区个体户包某从外地运回一批价值10万元的盗版光盘。市文化局和公安局便依法对这批光盘予以扣押，并以共同名义对包某作出2万元的罚款决定。次日A市东区工商局吊销了包某的营业执照，东区公安分局委托该区洼里派出所对包某予以10天行政拘留的处罚。包某不服上述行政处罚。 问题： (1)上述处罚决定哪些需要经过听证程序而作出？ (2)包某若申请行政复议，谁为复议机关？ (3)包某若对行政拘留不服能否直接起诉？为什么？,参考答案,(1)依照行政处罚法规定，对于责令停产停业、吊销证可证和执照，较大数额罚款等处罚决定前当事人在要求听证的权利。上述处罚中，对包某作出2万元的罚款和吊销执照的决定、A市东区工商局吊销了包某的营业执照的具体行政行为，需要告知包某有要求听证的权利。 (2)首先，包某对市文化局与公安局联合作出的扣押行为和罚款2万元的处罚决定不服，应向两机关的共同上一级行