[法学]民商讲义.doc

民商法重点知识梳理张喜超一、民法学的基本规律1、基本内容的规律：权利主体权利客体|权利内容权利的取得权利的行使权利的保护权利的消灭2、基本理论的规律：概念、特征等大都是从内容规律方面来表述二、学习方法 对整个民法体系进行梳理，使庞杂的知识点贯穿一主线；要在理解的基础上记忆，重在理解；建议用比较的方法进行学习，针对重点问题，进行详细归纳总结。三、考研专业课出题特点专业课主要考察比较宏观的民商法学基本概念、基本理论、基本问题；注意重要的法律概念之间的比较分析；结合法学前沿问题论证法学基本理论。四、答题方法与技巧1、名词解释尽可能的准确，勿需展开，点到即可。2、简答易考概念、特征、概念比较、制度意义等等，写明要点，适当展开3、论述论述题是关键性的题目，很大程度上决定了考研专业课的成败，一定要答好。要向老师展示两个方面：1、知道的比较多2、比较有能力答题一定要分层次（体系性强）、一定要有一定的篇幅（尽可能多答）答案源于指定教材，绝对不局限于指定教材五、民法重点知识梳理第一编 总论（一）、绪论1、民法的基本原则地位平等原则 意思自治原则 私权神圣原则 诚实信用原则 公序良俗原则 保护弱者原则 2、民事权利、民事义务、民事责任的关系（二）、权利主体1、胎儿利益的保护（死者利益的保护）2、监护与亲权 1是否以血缘关系为基础2亲权具有权利义务的双重性，监护相当程度上无实质的利益3监护人执行监护受到种种限制，亲权采放任主义4监护人对被监护人并无抚养义务，亲权人对子女有抚养义务3、宣告失踪与宣告死亡 制度目的、申请条件、申请人顺序、4、法人机关与法人的关系 不同于代理关系5、法人设立与成立的区别性质、要件、效力6、合伙的地位 独立的身份、独立的利益、独立的意志7、普通合伙、有限合伙、特殊的普通合伙之异同8、有限合伙与隐名合伙的异同 同：1混合责任的性质 2均由负无限责任者享有经营权 3均赋予有限责任者享有监督权 4对有限责任者均有诸多限制性规定 异：1登记和商号有无不同 2团体性和稳定性不同 3财产归属和共同目的之有无不同 4出资义务不同（三）、权利的变动（取得、行使、消灭）1、民事行为与事实行为的区别 1是否以意思表示为必备要素 2法律效力的依据 3行为本质 4主体资格2、意思表示的构成要素 目的意思 效果意思 表示行为3、意思表示的解释原则 意思主义 表示主义 折衷主义4、意思表示的瑕疵 不一致、不自由5、民事行为成立与生效的关系6、效力未定的民事行为与可撤销民事行为的区别7、滥用代理权（自己代理；双方代理；代理人和第三人恶意串通，进行损害被代理人利益的行为） 概念、要件、效力8、表见代理 概念、要件、效力9、表见代理与狭义无权代理的区别 概念、要件、效力、责任10、诉讼时效与除斥期间的区别11、诉讼时效中止与中断的区别 发生的事由、发生的时间、法律效果（四）、物权法1、物权法的基本原则 平等保护原则（第四条） 物权法定原则（第五条） 公示公信原则（第九条第二十三条） 效力区分原则（第十五条）2、物权与债权的区别及渗透3、物权的效力 排他的效力、优先的效力、追及的效力、物权请求权4、物权变动的模式 意思主义 形式主义（物权形式主义） 折衷主义（债权形式主义）5、所有权的特别取得方法善意取得制度 概念、要件、效果6、相邻关系与地役权的区别7、浮动抵押制度 概念、要件、效力8、留置权的概念、取得要件9、占有推定（五）、债权法1、债的概念和特征2、情事变更的概念及其适用条件3、债权人的代位权与撤销权4、比较债务人自己担保与第三人提供担保5、保证的概念及其特征1附从性（成立上、范围和强度上、转移上、变更消灭上） 2独立性 3补充性 4无偿性 5单方性6、债权让与与债务承担的异同 同：1都是债的转移 2都需存在有效的债 3转让的债须具有可让与性 4抗辩权随之转移 5合同成立，即在当事人之间发生效力异：1债权让与只能是债权人与第三人订立让与合同；债务承担既可以是债权人也可以是债务人与第三人订立债务承担合同 2债权让与须通知债务人始对债务人发生效力；在债务承担的场合，若债权人与承担人订立合同，原则上应通知债务人，有时须经债务人同意。若债务人与承担人订立承担合同，须经债权人同意。7、比较同时履行抗辩权、先履行抗辩权、不安抗辩权8、违约责任与缔约过失责任的区别 1产生前提 2违反的义务性质 3主观方面 4赔偿范围 5责任性质及形式9、无因管理与无权代理的区别10、不当得利之债与侵权行为之债的区别（六）、继承权1、继承权的概念及特征2、继承权的丧失与保护 继承权丧失的法定理由3、代位继承与转继承的区别4、遗嘱的概念与特征5、法定继承与遗嘱继承的关系 概念 1法定继承是按法律规定的范围、顺序来进行的；而遗嘱继承则是按财产所有人生前的意思来继承的。2法定继承是遗嘱继承的补充，遗嘱继承是对法定继承的一种排斥，遗嘱继承的效力优先于法定继承。3法定继承是对遗嘱继承的一种限制，法定继承中的强制性规定是对遗嘱继承的限制。4在我国，遗嘱继承人须为法定继承人。6、遗赠与遗嘱继承的异同（七）、人身权1、人身权的概念及其特征2、一般人格权的概念及其特征3、名誉权与隐私权的联系与区别 1 主体范围（法人） 2客体 3侵害权利的方式（八）、侵权责任法1、侵权行为的概念与特征2、侵权责任的概念及其特征3、一般侵权行为的概念及其构成要件4、特殊侵权行为的概念及其构成要件5、共同侵权行为的概念与特征 1主体的复数性 2行为的关联性 3过错的共同性 4结果的同一性 5责任的连带性6、共同侵权行为、共同危险行为、无意思联络的数人侵权的异同 7、侵权行为的归责原则 过错责任原则 严格责任原则（过错推定原则） 无过错责任原则 公平责任原则8、侵权责任方式与绝对权请求权的关系（物权的保护）六、商法重点知识梳理第一编 总论1、 商法的概念、特征、基本原则2、 商法与民法的关系3、 代理商、居间商、行纪商的概念4、 商行为的概念和特征5、 商号权的概念和特征第二编 公司法1、 公司的概念和特征2、 有限责任公司与股份有限公司的比较 人数和规模 资本开放程度 公司组织不同 公司性质不同3、 一人公司与个人独资企业的区别财产归属 人格独立性 责任承担 4、 一人公司5、 公司设立的概念、方式和公司设立的法律效力6、 公司人格的独立与否认制度（深刻理解）7、 公司资本三原则8、 公司资本制度的类型，掌握概念9、 股份的概念与特点10、股票与债券的区别 1发行主体 2收益多少 3风险大小 4持券人与发行人之间所生法律关系 5期限有无11、股权的性质12、股份有限公司股份转让的法律规制13、公司治理结构的基本模式14、股东派生诉讼制度对公司治理结构的影响 第三编 证券法1、 证券的概念与法律特征2、 证券法三公原则3、 证券交易所、证券发行、保荐制度、证券承销、反向操作概念4、 证券上市的概念及意义5、 证券交易的概念、特征与类型6、 证券法禁止的证券交易行为7、 持续信息公开的概念及特征第四编 破产法1、 破产和解与破产重整的区别2、 破产法的立法目的3、 破产管理人的概念及其法律地位4、 破产费用与共益债务的概念与特征5、 债权人会议的概念6、 破产债权的概念及其范围7、 破产别除权、破产抵消权、破产取回权、破产撤销权的概念8、 我国新破产法的重大突破第五编 票据法1、 票据的概念及其法律性质2、 票据行为的概念及其法律特征要式性 无因性 文义性 独立性 连带性（协同性）3、 票据权利的概念及其特征4、 票据伪造、票据变造、票据更改的区别主体 对象 后果5、 汇票、本票、支票的区别6、 背书、承兑、追索权的概念第六编 保险法1、 保险的概念和特征2、 保险法的基本原则3、 保险合同的概念及其特征4、 保险合同的主体5、 保险合同当事人的关系（投保人与保险人之间的关系）6、 保险法中代位求偿权的概念及其特征7、 人身保险与财产保险的区别1保险标的 2保险金额的确定 3性质 4种类 5期限 8、 复保险合同、定值保险合同、保险利益、宽限期条款、受益人、责任保险、保证保险、信用保险的概念10