1、工商业屋顶分布式光伏项目能源管理合同审核要点随着全球能源结构转型和环境保护意识增强，在我国推行“双碳战略”的大背景下，光伏能源作为i种清洁可再生能源，发展速度迅猛，光伏项目大范围铺开。据国家能源局统计，2023年中国光伏新增装机容量21630万千瓦，同比增约1.5倍，接近此前四年的新增装机总和，创历史新高。屋顶分布式光伏项目作为光伏项目的主要类型之，与其他光伏项目相比，其以建设成本低、占地面积小、环保效益高、政策支持力度大、建筑物综合利用等优势吸引大量能源企业投资建设及建筑物所有人积极参与，展现出巨大的市场潜力和应用前景。然而，光伏项目的实施往往涉及复杂的技术、经济和法律问题，其中合同能源管理
2、EnergyManagementContracting）合同（以下简称“EMC合同”）在工商业屋顶分布式光伏项目推进过程中扮演关键角色，但基于光伏发电项目的专业性，EMC合同大都以投资人或发电公司（统称“节能服务公司”）的角度进行设计和风险规范，而对于屋顶业主，由于其对电力知识和光伏项目的了解有限，在合同条款的谈判及设计上处于相对劣势。本文根据笔者参与的大量能源管理合同审查及设计，基于屋顶业主视角，对EMC合同关键条款的审核要点进行介绍与说明，以期最大程度地帮助屋顶业主降低法律风险，保障业主群体的合法权益。一、合同相对方资信状况工商业屋顶分布式光伏项目EMC合同的合同主体通常有二，分别为节能
3、服务公司和能源需求方。根据中华人民共和国建筑法建设工程质量管理条例的相关规定，如项目承包人不具有法定资质条件，存在未取得资质、借用资质或者超越资质等级等情形的，可能导致合同效力受到影响：鉴于EMC合同合作期限长（一般长达25年）、波及群体广泛（屋顶业主、建筑物承租人、投资人、EPC建设运营管理人等），涉及多重法律关系，为确保项目设计、施工技术达标，保障后期项目的正常运营，业主方需要注意在订立合同前对合作相对方进行资信调杳或进行项目可行性研究及风险评估。资信调查的范围包括但不限于对相对方企业核实如卜事项：留存营业执照，核实经营范围和经营期限，核实企业是否持有符合法律法规要求的经营资质或证书，核实
4、业务开展情况，核实企业注册资本、实缴出资及资产状况，查询企业是否有正在进行中的诉讼、仲裁或执行案件，查询企业是否有重大资产抵押或设有担保，查询企业是否有被执行记录、是否被列入被执行人名单、是否有经营异常以及行政处罚或重大违法记录等。二、用电模式约定根据国家发展改革委关于完善陆上风电光伏发电上网标杆电价政策的通知（发改价格（2015）3044号）（以下简称“通知”）规定，利用建筑物屋顶及附属场所建设的分布式光伏发电项目，在项目备案时可以选择“自发自用，余电上网”或“全额上网”中的一种模式。“全额上网”模式中，节能服务公司与屋顶业主签订屋顶租赁与使用合同，双方形成屋顶租赁法律关系，所产生的权利义务
5、参照房屋租赁合同确定。通常情况下，节能服务公司有偿使用屋顶，屋顶光伏电站所发的全部电量由节能服务公司按照约定电价进行全额收购；业主主要通过租金获利，无法直接利用光伏系统产生的电能，无法享受节能降耗带来的直接经济效益。“自发自用，余电上网”模式即节能服务公司与屋顶业主签订EMC合同，业主向节能服务公司提供无偿或免费的屋顶租赁与使用权限，节能服务公司以优惠价格将屋顶光伏电站所发电优先供给业主使用，优惠所减免的电价与屋顶租金相抵的能源管理模式。该模式中，业主方主要通过光伏发电补贴收益、节省自发自用电量的电费及反送电量上网电价结算3种方式获得收益。”此类EMC合同由房顶租赁合同和能源管理合同嵌套组成，
6、以房顶租赁合同为基础，其中的法律关系可以解构为房屋租赁关系和供用电关系，参照适用相应合同的相关法律规定。值得注意的是，根据通知规定，仅允许特定情况下由“自发自用，余电上网”模式单向变更为“全额上网”模式，且仅有一次变更机会.业主需要结合实际用电需求和电网接纳能力确定用电模式。三、屋顶租赁条款屋顶租赁条款作为EMC合同主要的构成部分和发电设施建设的合法性基础，对整体合同会产生很大影响。其中，业主应注意租赁期限和租金收取两个要点。由于分布式光伏设施使用寿命通常为25年，在实际应用中部分设施的使用年限可以超过30年,EMC合同一般约定合作期限为25年。而如前所述，EMC合同中屋顶租赁条款部分参照适用
7、房屋租赁合同，根据中华人民共和国民法典第705条规定，租赁期限不得超过：卜年。超过二十年的，超过部分无效。因此，业主需要注意EMC合同中约定的租赁期限，可以通过约定租赁期限为20年，到期自动续期N年的“20+N”模式或将合作期限分为分别不超过20年的两段，分别签订合同，使两份合同依次生效以规避潜在的诉讼风险。“全额上网”模式通常会在EMC合同中约定租金支付标准，鉴于合作期限一般等于或大于20年，期间货币购买力受市场经济变化、通货膨胀等因素影响较大，业主可通过约定阶梯递增租金的方式对抗货币贬值风险。此外，屋顶属于共有部分，根据中华人民共和国民法典第278条规定，对外签订屋顶租赁条款应当经参与表决
8、专有部分面积四分之三以上的业主且参与衣决人数四分之三以上的业主同意。四、项目设计、实施及验收项目设计、实施及验收事关建筑安全与业主用电保证。在节能服务公司提供项目设计方案和项目完工后，业主需核实设计与施工单位资质，审查设计施工与安装方案，必要情况下可委托第三方专业人员进行审查和验收；明确项目技术参数与预期指标，以避免因理解不一致而产生的纠纷。此外，业主可以在合同中明确安全管理贡任，约定因项目设计和施工导致责任后果山节能服务公司独立承担。五、电能计量与电费结算“自发自用，余电上网”模式中，电能计量和电费结算是影响业主收益的关键要素。关于电能计量，业主应当注意督促节能服务公司出具电能计量装置的检验
9、认证证书等证明装置准确性的合法证明文件。关于电费结算，在工商业屋顶分布式光伏项目EMC合同中，常见的电费计价方式有两种，其一是固定优惠方式，该模式的电费结算公式为：屋顶业主应付电费（含税）=实际使用光伏电量X电网电费单价X电价打折系数，此种方式在实践中适用较少：其二是分时电价优惠方式，该模式的电费结算公式为：屋顶业主应付电费（含税）=所用运营方光伏电量（分段电量）X当月使用的电站所在地国家电网同期同时段分时（峰、平、谷）电价X电费结算单价优惠幅度。EMC合同中屋顶租金的对价实质上是被优惠的电价，根据以上电费结算公式可知，若业主实际用电多于预期，则实际获得的收益将高于屋顶房租收益，反之亦然。因此
10、业主应当考虑每月期待可得的屋顶租金收益、预计使用的光伏电量和未来长期货币波动情况确定电价优惠幅度。此外，在发电量未达到合同约定预期的情况下，业主实际上无法享受到足以与屋顶租金冲抵的收益。因此，业主可以考虑在合同中约定发电量如果出现不足，差额部分由节能服务公司补偿，补偿方式包括电量补偿、电价抵消和现金支付。光伏发电上网过程中亦存在一定的电损，为避免该部分电损计入业主用电，业主可以在合同中约定电损扣除计算比例或安装业主端电表以解决实际电费结算误差问题。六、房屋修缮条款EMC合同合作周期长，过程中必不可免地出现房屋修缮的需求。在房屋修缮条款中，业主需要注意区分正常使用、口常维护、意外事件和不可抗力
11、等不同情况下的维修贡任归属。业主需要注意确认合同中是否有对节能公司口常维护义务的条款安排，例如节能服务公司负有设备日常运维管理、保障机组安全稳定运行的义务。因光伏发电项目设备、运行维护等原因造成相关用户和电网企业设备损毁和人身伤害的，节能服务公司负贡进行修复、赔偿，并承担所发生费用和相应的法律责任等。七、房屋拆迁或征地的风险分担房屋拆迁和征地亦是EMC合同合作周期长特点所可能带来的风险，房屋拆迁或所处地块被征收会导致处于合作期限内的项E1.中止或终止。业主在签订合同时应当注意，合同是否明确屋顶业主和节能服务公司在面临拆迁及征地风险时的责任和义务分配。例如，将拆迁和征地列入合同的约定解除事项，在
12、有关部门公布房屋拆迁或征地公告后，业主在合理期限内履行通知义务，合同即可解除：若不解除合同，项目公司需负责设备的拆卸、迁移或重装等。业主可以考虑在合同中加入搬迁和重建条款，明确在拆迁或征地情况下节能服务公司设备的处理方式以及可能的重建方案和成本规划。八、协议变更、终止与续约关于协议变更问题，业主可以选择在合同中明确约定允许在特定情况下对合同条款进行变更的条件和程序，例如，法律法规变化、政策调整或技术进步等因素可以导致协议的变更。关于协议终止问题,业主应当注意审查合同是否详细规定合同终止的条件，包括但不限于违约、不可抗力、项目无法继续运营等情况。协议终止后，节能服务公司需在一定期限内拆除、撤出设
13、备并将屋顶恢复原状，逾期拆除则视为节能服务公司放弃项目设施的所有权，且业主有权自行拆除，由拆除产生的费用由节能服务公司承担。九、争议解决机制业主亦应当注意合同中对争议解决机制的约定。业主可以约定通过国家能源局派出机构申请协调或通过12398举报等方式处理争议,协商不成应根据专属管辖约定向不动产所在地人民法院起诉。本文仅是从上述几方面及从业主角度出发对能源管理合同的制定和条款审查要点提出建议及风险提示，基于能源管理合同覆盖的时间长，各种情况均需综合考虑并在合同条款中进行明确约定，建议对项目合同各方应聘请具有一定电力从业经验的法律专业人士依法审查，避免将来在出现争议时因没有对应或因合同条款的违法违规导致无法厘清各方责任或不能及时有效地解决纠纷，从而给各方造成重创及不可估量的损失。
