1、 江三角律师事务所江三角律师事务所 十类典型劳动争议的管理误区与防范实务十类典型劳动争议的管理误区与防范实务12陆敬波陆敬波 律师简介律师简介 江三角律师事务所 首席合伙人、主任 劳动法苑 主任 首都经贸大学劳动经济学院 兼职教授 上海财经大学法学院 兼职教授、硕士生导师 上海市法学会劳动法研究会 执行副会长 上海市劳动争议仲裁委员会 专家仲裁员 上海市总工会 法律顾问 中国劳动学会劳动关系专业委员会 常务理事 23一、双倍工资争议一、双倍工资争议十类典型劳动争议的管理误区与防范十类典型劳动争议的管理误区与防范二、保密及竞业限制争议二、保密及竞业限制争议三、调岗调薪调整工作地点争议三、调岗调薪
2、调整工作地点争议四、加班争议四、加班争议五、病假与医疗期争议五、病假与医疗期争议六、女员工六、女员工“三期三期”争议争议七、员工辞职争议七、员工辞职争议八、解雇员工争议八、解雇员工争议九、九、“劳务工劳务工”争议争议十、集体（群体性）争议十、集体（群体性）争议3一、双倍工资争议一、双倍工资争议（一）是否恶意（一）是否恶意（二）是否诚信（二）是否诚信（三）有无时效（三）有无时效45（一）是否恶意（一）是否恶意 书书面面劳劳动动合合同同，企企业业要要签签，但但员员工工不不要要签签，逾一个月后，企业是否要支付双倍工资？逾一个月后，企业是否要支付双倍工资？注意：注意：企业对此负举证责任。企业对此负举证
3、责任。56（二）是否诚信（二）是否诚信 企企业业总总经经理理、负负责责劳劳动动合合同同订订立立工工作作的的HRHR或者法务，可否主张双倍工资？或者法务，可否主张双倍工资？注意：注意：双方的举证责任。双方的举证责任。67（三）有无时效（三）有无时效 双双倍倍工工资资中中多多出出来来的的“一一倍倍”工工资资的的性性质质：劳动报酬劳动报酬OROR法律责任？法律责任？注意：注意：仲仲裁裁时时效效的的起起算算点点知知道道或或者者应应当当知知道道权权利受到侵害之日。利受到侵害之日。7二、保密及竞业限制争议二、保密及竞业限制争议（一）保密义务和竞业限制义务（一）保密义务和竞业限制义务（二）对泄密员工的处理（
4、二）对泄密员工的处理（三）竞业限制的取消（三）竞业限制的取消89（一）保密义务和竞业限制义务（一）保密义务和竞业限制义务保密义务：保密义务：法定、无对价、无期限；法定、无对价、无期限；竞业限制义务：竞业限制义务：约定、有对价、有期限。约定、有对价、有期限。910（二）对泄密员工的处理（二）对泄密员工的处理1 1、处分处理：、处分处理：按企业规章制度进行；按企业规章制度进行；2 2、损失赔偿：、损失赔偿：需由企业提供损失依据；需由企业提供损失依据；3 3、追追究究刑刑责责：损损失失达达到到法法定定标标准准的的，构构成成侵侵犯犯商商业业秘秘密密罪。罪。1011（三）竞业限制的取消（三）竞业限制的取
5、消企业取消：企业取消：无条件，但需提前书面通知；无条件，但需提前书面通知；员工取消：员工取消：有条件有条件补偿未约定或有约定补偿未约定或有约定 但未达最低标准或未实际支付。但未达最低标准或未实际支付。11三、调岗调薪调整工作地点争议三、调岗调薪调整工作地点争议（一）必须协商一致的（一）必须协商一致的“三调三调”（二）约定的单方（二）约定的单方“三调三调”（三）法定的单方（三）法定的单方“三调三调”1213（一）必须协商一致的（一）必须协商一致的“三调三调”“三调三调”变更了劳动合同的某项内容。变更了劳动合同的某项内容。注意：注意：约定内容要详略适度。约定内容要详略适度。1314（二）约定的单方
6、二）约定的单方“三调三调”约定的有效性约定的有效性 +实施的合理性实施的合理性注意：注意：规章制度与该约定的配合。规章制度与该约定的配合。1415（三）法定的单方（三）法定的单方“三调三调”有二：有二：1 1、员工医疗期满后不能从事原工作；、员工医疗期满后不能从事原工作；2 2、员工不能胜任工作、员工不能胜任工作注意：注意：调岗时的合理性。调岗时的合理性。15四、加班争议四、加班争议（一）无效规则（一）无效规则（二）举证责任（二）举证责任（三）仲裁时效（三）仲裁时效1617（一）无效规则（一）无效规则“中层以上干部没有加班费中层以上干部没有加班费”？“加班不满半小时的，不算加班加班不满半小时
7、的，不算加班”？注意：注意：企企业业免免除除自自己己的的法法定定责责任任，排排除除劳劳动动者权利的约定或规定，均无效。者权利的约定或规定，均无效。1718（二）举证责任（二）举证责任原则：原则：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担 举证责任。举证责任。特例：特例：劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。注意：注意：此类争议并非无条件地举证责任倒置。此类争议并非无条件地举证责任倒置。1819（三）仲裁时效（
8、三）仲裁时效法律规定：法律规定：劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议 的，劳动者申请仲裁不受一年时效的限制；的，劳动者申请仲裁不受一年时效的限制；但但是是，劳劳动动关关系系终终止止的的，应应当当自自劳劳动动关关系系终终止止 之日起一年内提出。之日起一年内提出。司法实践：司法实践：一般以两年为限。一般以两年为限。19五、病假与医疗期争议五、病假与医疗期争议（一）请假依据（一）请假依据（二）请假手续（二）请假手续（三）请假上限（三）请假上限2021（一）请假依据（一）请假依据“病假单病假单”注意：注意：企业可否对病假依据做限定或增加？企业可否对病假依据做限定
9、或增加？2122（二）请假手续（二）请假手续请病假请病假 =病假依据病假依据 +病假手续病假手续注意：注意：员员工工有有“病病假假单单”（含含补补开开），但但未未履履行行单单位位规规定定的请假手续，单位可做何处理？（旷工？其他违纪处理？）的请假手续，单位可做何处理？（旷工？其他违纪处理？）2223（三）请假上限（三）请假上限医医疗疗期期：病病假假的的上上限限（某某些些特特殊殊员员工工如如“三三期期”女工除外）。女工除外）。23六、女员工六、女员工“三期三期”争议争议（一）（一）“三期三期”特殊保护特殊保护（二）违法生育的（二）违法生育的“三期三期”（三）外籍和台港澳员工的（三）外籍和台港澳员工
10、的“三期三期”2425（一）（一）“三期三期”特殊保护特殊保护（1 1）工作岗位保护）工作岗位保护（2 2）工资福利保护）工资福利保护（3 3）工时休假保护）工时休假保护（4 4）合同期限保护）合同期限保护（5 5）合同解除保护）合同解除保护2526（二）违法生育的（二）违法生育的“三期三期”无待遇、可处分，但建议慎解约。无待遇、可处分，但建议慎解约。2627（三）外籍和台港澳员工的（三）外籍和台港澳员工的“三期三期”不受计划生育法规的调整：不受计划生育法规的调整：即不受计划生育的规制，也即不受计划生育的规制，也 不享计划生育特有的待遇。不享计划生育特有的待遇。27七、员工辞职争议七、员工辞职
11、争议（一）合法辞职（一）合法辞职（二）违法辞职（二）违法辞职2829（一）合法辞职（一）合法辞职提前提前3030天天 +书面通知书面通知 =无条件辞职无条件辞职2930（二）违法辞职（二）违法辞职企业可要求赔偿损失。企业可要求赔偿损失。注意：注意：损失只能靠证据证明，不可约定。损失只能靠证据证明，不可约定。30八、解雇员工争议八、解雇员工争议（一）证据确凿（一）证据确凿（二）理由充分（二）理由充分（三）程序合法（三）程序合法3132（一）证据确凿（一）证据确凿“以以事事实实为为依依据据”：客客观观事事实实 OR OR 法法律律事事实实？3233（二）理由充分（二）理由充分“以法律为准绳以法律为
12、准绳”：是否包含规章制度、劳动合同等？是否包含规章制度、劳动合同等？3334（三）程序合法（三）程序合法 企企业业单单方方解解除除劳劳动动合合同同时时，需需提提前前通通知知工工会会，否则程序违法而致解雇违法。否则程序违法而致解雇违法。34九、九、“劳务工劳务工”争议争议（一）劳务派遣员工（一）劳务派遣员工（二）退休员工（二）退休员工（三）内退下岗待岗停薪留职员工（三）内退下岗待岗停薪留职员工3536（一）劳务派遣员工（一）劳务派遣员工劳务派遣三角关系：劳务派遣三角关系：劳务关系：劳务关系：劳务派遣单位和实际用工单位之间；劳务派遣单位和实际用工单位之间；劳动关系：劳动关系：劳务派遣单位和劳务派遣
13、员工之间；劳务派遣单位和劳务派遣员工之间；类劳动关系：类劳动关系：实际用工单位和劳务派遣员工之间。实际用工单位和劳务派遣员工之间。3637（二）退休员工（二）退休员工劳务关系劳务关系3738（三）内退下岗待岗停薪留职员工（三）内退下岗待岗停薪留职员工劳动关系劳动关系38十、集体（群体性）争议十、集体（群体性）争议（一）（一）“三讲三讲”（二）（二）“罢工罢工”是否合法是否合法（三）（三）“罢工罢工”的预防和应对的预防和应对3940（一）（一）“三讲三讲”讲法律、讲政策、讲政治讲法律、讲政策、讲政治4041（二）（二）“罢工罢工”是否合法是否合法1 1、合法、合法OROR非法？非法？2 2、罢工的组织性、杀伤性、习惯性、传染性。、罢工的组织性、杀伤性、习惯性、传染性。4142（三）（三）“罢工罢工”的预防和应对的预防和应对1 1、“罢工罢工”的预防预警机制的预防预警机制2 2、“罢工罢工”的应急处理预案的应急处理预案4243 互动答疑互动答疑 劳动法咨询热线劳动法咨询热线：n上海：上海：021-58788110 021-58788110 n北京：北京：010-84476761010-84476761n苏州：苏州：0512-680557980512-6805579843
