浅谈工商机关企业登记的审查责任.docx

第 1 页 浅谈工商机关企业登记的审查责任 特征码 sSOWdZBfQgswdrbDZLbd * 工商机关是企业登记主管机关，肩负市场主体的准入 职能。朱熔基总理曾强调：， “工商管理部门要把好市场主体的 入门关，当好市场运行的裁判员，做好市场秩序的坚强卫士” 。 市场经济转型期 ，做好市场主体的准入工作，意义重大。然而 企业登记审查究竟履行什么义务，承担什么责任？ 是我们需要 认真探讨的问题。 一、形式审查和实质审查 企业登记程序包括受理、审查、核准、发照、公告五个阶 段，审查程序是企业登记管理的关键环节。所谓形式审查是对 申请设立之企业提交的文件、证件的完备性、有效性进行的审 查，实质审查则是对申请设立之企业所提交文件、证件和填报 的登记注册书的真实性、合法性所进行的审查。 二、现有法律、法规的规定倾向于形式审查 1、关于企业法人登记。原 1988 年企业法人登记管理条 例施行细则 第 55 条规定审查程序主要为：“审查提交的文 件、证件和填报的登记注册书的真实性、合法性、有效性，并 核实有关登记实事项和开办条件” 。20XX 年 12 月 1 日国家局 96 第 2 页 号令修订的施行细则第 53 条将审查程序规定为“审查提交 的文件、证件和填报的登记注册书是否符合有关登记管理规定， 并核实有关登记事项和开办条件” ，此条应该理解为主要是对材 料的完备性、有效性、合法性的审查，而不包括对材料真实性 的审查。 2、公司登记事项的审查。 公司法及公司登记管理条 例15 条、24 条、37 条对设立、变更、注销登记需要提交材 料均做了规定。公司中除国有独资和外资登记需要特殊审批外， 大多数公司登记是公司股东形成合法有效民事决议为前提。公 司议事程序除要符合公司法要求，主要由公司章程来具体 规范，对公司决议形成的具体细节、过程、时空要件，工商机 关既无权以行政权力干涉民事行为，实际也不可能做到全程监 督。只能就形成后的有关决议审查其是否符合公司法规定， 做出其是否完备、合法、有效的判定。 3、国家工商局规范性文件关于加强企业登记审查工作的 通知 （工商企字20XX291 号）规定：“企业登记注册的受 理、审查、核准人员依工作程序和各自的职权对企业登记材料 和证明文件是否齐全、内容是否完备以及是否符合企业登记管 理法律、行政法规和国家政策的规定进行审查” 。受理、审查、 核准人员的职责为：“受理人员对企业登记材料是否齐全进行 审查，材料齐全的予以受理，并签署受理意见；审查人员对企 业登记材料是否符合企业登记管理的法律、行政法规的规定进 第 3 页 行审查，并签署审查意见；核准人员对受理、审查人员的意见 进行复核，并在法定时间内签署核准登记或不予核准登记的意 见” 。 4、材料不实的法律责任。 公司登记管理条例 、 企业法 人登记管理条例及其施行细则明确规定，办理企业登记时提 交虚假证明文件或者采取其它欺诈手段，取得登记的，由登记 主管机关责令改正，并处罚款；情节严重的，撤销登记，吊销 营业执照；构成犯罪的，依法追究刑事责任。因此，申请人提 交申请材料和证明文件真实性的责任应由申请人承担，登记机 关不承担相应的责任。2000 年 10 月国家局关于公司登记机 关是否应对法定验资机构出具的验资报告的真实性承担审查责 任问题的答复 （工商企字2000247 号）明确指出“因验资 证明内容不真实所引起的法律责任和后果，应由其验资机构承 担” ，公司登记机关只审查是否合法有效，是否属于法定的验资 部门出具，而不承担验资报告真实性责任。 三、形式审查的把握 形式审查是对提交的文件、证件的完备性、有效性进行的 审查，但从目前的登记机关实践看，不少登记人员对完备、有 效的理解有所偏差，认为自己的责任仅仅是材料“有”即可， 对材料是否“全”且“有效”疏于审查。如对验资报告审查， 仅仅审查是否提交验资报告，是否盖有审验单位公章，而对该 验资报告是否符合注册会计师法 、 独立审计实务公告第 1 第 4 页 号验资的有关规定不予审查或审查不严，对提交的验资报 告是否超过 90 日审查不严。虽然审验部门承担对审验结果的不 实责任，但登记机关有权对认为不实的验资报告提出置疑， 认 为必要时，可以要求企业提交银行出具的出资证明、实物转让 清单、专利证、商标注册证、土地使用权证明、资产评估报告 及评估结果确认书或者股东、发起人认可证明等材料。所以， 形式审查也要求登记人员对相关知识有一定程度的了解，否则 就会被别有用心的人轻而易举地蒙混过关。：*知音*