法律释义.ppt
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1、,第二讲 法律释义方法,中央民族大学法学院2012级硕士生必修课 徐中起,一、法律释义的内涵,法教义学是一门将现行实在法秩序作为坚定信奉而不加怀疑的前提,并以此为出发点开展体系化与解释工作的规范科学。它研究以规范现象之身份而出现的法,因对现行法秩序的合理性保持确信,故而总是以一国现行实在法秩序为工作的基础及界限,并在此背景下开展体系化与解释的工作。在实践方面,它坚持认知主义的立场,主张现实问题的有解性,以实现更多具体细节上的正义为目标。 百度百科2012-03-05 法律释义的重要作用之一是以法律专业理论方说明立法文件。法律释义主要是说明制定法。这种方法在人文社会科学的理论谱系中,可以将其归为
2、释义学。法释义学也被称作“法教义学”。,法教义学(Rechtsdogmatik)是来自德国法学界的一个概念,在宽泛的意义上,可与狭义的法学、实定法学、法律学、法解释学等术语在同一或近似的含义上使用。法教义学的概念在这两个领域都是可以成立的,但实用法学是对各部门法学的统称,这些因调整对象或调整方法之不同而形成的部门法学,具有一个共同的特点:它们都是围绕拉伦兹所言的“某个特定“的“法秩序“而展开的理论形态,在这个意义上,法教义学实际上也可用来指称部门法学,质言之,部门法学就是法教义学,尤其在德、日等大陆法系国家,民法就被直接称为民法教义学、民法解释学,刑法就被直接称为刑法教义学、刑法解释学,等等,
3、笔者姑且称之为作为部门法的法教义学。,与此相对应,在作为理论法学的法哲学或法理学领域,也可提取出一种具有法教义学导向的方法论,它与近代以降的法律实证主义思潮恰好相互汇合,为民法教义学、刑法教义学等实用法学领域的法教义学提供方法论的基础,笔者姑且称之为作为方法论的法教义学。 基于法教义学概念的质疑评中国法学向何处去林来梵,郑磊著 http:/www.law- 2010.03.13,法学有很多种分类,我们很难在有限的时间内详细叙述,尤其是考虑到其中很多种分类都是大家耳熟能详的,没有必要专门介绍。这里主要是从法学与法律的发生和发展过程中形成和使用的方法的角度谈一个专门的,也是在法学研究中很少注意到的
4、分类:即法学自己的方法和引进的方法,也可以称之为法学自己的方法和别人的方法,另外谈一下与此相关的几个问题。本文所讲的源流主要是从法理与部门法学的发生所作的区分。前者主要是从哲学的角度对法律的思考,而后者的核心是法律经验。本课对这些方法都会有所涉及。,法 学,理论法学 部门法学 应用法学,转下页,部门法学,词义辨析,实在法学 部门法学 应用法学 法教义学 法释义学,实在法是从欧洲法学中翻译过来的一个名词,是相对于自然法而言,具体是指那些存在于实际生活中具有法律效力的规则。其实我们很熟悉,大致上,它相当于在今天的法学课堂中的部门法。叫部门法又不太严谨,因为古代的法律是不分部门的,而且部门法这个词不
5、大容易使人在理解上与精深的法学方法产生联系,但实在法又确实不是一个很通行的名词。问题是我们不大好找一个更好的词替代它。这项工作留给同学们。请你们认真思考,到这个单元,甚至到这门课结束的时候,或者更久,到我们毕业,或是还要遥远,到我们四十、甚至五十岁时,那时我们的思维更自由了,能否赋予它一个朗朗上口、内涵精准、又紧紧依托其文化背景的名字。,请同学们思考的问题,1、法学有自己固有的方法吗? 2、法律释义与法律解释有区别吗? 3、相关方法在法学中的运用,1、法律的文本意义是什么?释义法律用专业的方法将法典、法规释义成标准读本,可用来进行法律教学和法律知识普及,并且构成法律制定和实施中的具有共识性基础
6、的法学理论平台。,2、相对于其它学科而言法学的独特研究的方法是什么?这是一个值得思考的问题。在法学领域中,法学所独有的方法,不是法律经济学,也不是法律社会学,而是各种实在(部门法)法知识。,法律释义的性质,法律释义方法,是一种从法律专业知识角度对立法文件的说明,它构成我们法律知识的主要部分。法律释义方法构成了部门法的知识主体。(在各种部门法教科书、司法考试中随处可见,它是我们思考法律问题的基本方式。),对法律解释可以从形式与内容两个维度看。从形式的角度,不同法系中都发展了有自己文化特点的法律表达方式。而目前在我国,源于大陆法那种继承罗马法,并受到日尔曼法、中世纪地中海沿岸贸易的商法、当地习惯法
7、影响,在十九世纪和二十世纪的法典制定和适用中最终得到完善的法律释义方法占有重要地位。英美法也有自己的解释传统。中华法系固有的法律思考方式也在影响我们对法律的理解和解释。,法律释义方法的特点,有明确的,往往是权威的解释对象释义的内容通常是由权威文本的内容所规定。 法律释义的独断性,所谓独断性,在哲学上,是指它是规定性的,而不是描述性的,规定在语言表达上的特点是它以命令的方式表达,在修辞上,属于祈使语气的表达; 释义与被释义有着具有映射特点的意义交流,这是一个重大特点,因为从解释哲学的角度看,任何释义或者解释是从理解开始的,而理解离不开解释者即有的知识背景、价值取向以及情感。这就向我们提出一个重大
8、的问题,解释者用什么去解释?以上可以归纳为这样一个问题,解释者以什么去解释?他凭什么这样说。,立法文本与释义之间,存在着意义的循环。,文本释义,法律文本,这种循环并不仅仅是教义学与法规之间的循环,从法律实践的角度看,法律的意义也在法律文本和司法解释之间循环着。德沃金的一段话或许可以帮助我们理解这种循环:“作为整体的法律由不同(注)它既是法律实践的产物,又是对法律实践进行全面阐释的激励。它向裁决疑难案件的法官们提出的程序是基本的阐释而非偶然的阐释:作为整体的法律要求法官对它本身已有完善阐释的同一材料继续予以阐释。”(德沃金著法律的帝国P202,这种循环的意义是多样而复杂的。我们可以将其核心问题归
9、纳为: 1、法律阐释者以什么阐释法律文本? 2、法律阐释者应当用什么阐释法律文本? 3、法律文本的意义是什么? 4、法律文本的意义是如何得以呈现的? 5、法律文本的意义应当呈现什么?或者说这个意义是由谁确定的,法官还是立法者? 6、如果法官要阐释法律文本的意义,他应当如何阐释?,关于财产法律规定举例,刑法第五章 侵犯财产罪 第二百六十三条 以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;有下列情形之一的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑,并处罚金或者没收财产: (一)入户抢劫的; (二)在公共交通工具上抢劫的; (三)抢劫银行或者其他金融机构的; (四)多次抢
10、劫或者抢劫数额巨大的; (五)抢劫致人重伤、死亡的; (六)冒充军警人员抢劫的; (七)持枪抢劫的; (八)抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。,第二百六十四条 盗窃公私财物,数额较大或者多次盗窃的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产;有下列情形之一的,处无期徒刑或者死刑,并处没收财产: (一)盗窃金融机构,数额特别巨大的; (二)盗窃珍贵文物,情节严重的。 第二百六十五条 以牟利为目的,盗接他人通信线路、复制他人电
11、信码号或者明知是盗接、复制的电信设备、设施而使用的,依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。 第二百六十六条 诈骗公私财物,数额较大的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。本法另有规定的,依照规定。,第二百六十七条 抢夺公私财物,数额较大的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期
12、徒刑,并处罚金或者没收财产。 携带凶器抢夺的,依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。 第二百六十八条 聚众哄抢公私财物,数额较大或者有其他严重情节的,对首要分子和积极参加的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金;数额巨大或者有其他特别严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金。 第二百六十九条 犯盗窃、诈骗、抢夺罪,为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的,依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。,第二百七十条 将代为保管的他人财物非法占为己有,数额较大,拒不退还的,处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处二年以上五年以下有期徒刑,并
13、处罚金。 将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有,数额较大,拒不交出的,依照前款的规定处罚。 本条罪,告诉的才处理。 第二百七十一条 公司、企业或者其他单位的人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的,处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的,处五年以上有期徒刑,可以并处没收财产。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的,依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。,第二百七十二条 公司、企业或者其他单位的工作人员,利用职务上的便利,挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人
14、,数额较大、超过三个月未还的,或者虽未超过三个月,但数额较大、进行营利活动的,或者进行非法活动的,处三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本单位资金数额巨大的,或者数额较大不退还的,处三年以上十年以下有期徒刑。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的,依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。,第二百七十三条 挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物,情节严重,致使国家和人民群众利益遭受重大损害的,对直接责任人员,处三年以下有期徒刑或者拘役;情节特别严重的,处三年以上七年以下有期徒刑。 第二百七
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