财税实操股权转让的会计处理.docx

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1、财税做账会计实操文库财税实操-股权转让的会计处理一、企业所得税（一）法律、法规、规范性文件1、中华人民共和国企业所得税法2、中华人民共和国企业所得税法实施条例3、财政部、国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知（财税200959号）（以下简称59号文）4、财政部、国家税务总局关于促进企业重组有关企业所得税处理问题的通知（财税2014109号）（以下简称109号文）5、国家税务总局关于企业重组业务企业所得税征收管理若干问题的通知（国家税务总局公告201548号）（以下简称48号文）（二）企业所得税处理的一般性规定与特殊性规定59号文所确立的企业重组所涉及的企业所得税处理方式与原则

2、是股权转让进行税筹的重要文件，也是交易结构设计过程中进行重组的重要依据。根据该文规定，“企业重组”是指：企业在日常经营活动以外发生的法律结构或经济结构重大改变的交易，包括企业法律形式改变、债务重组、股权收购、资产收购、合并、分立等。59号文对重组的不同方式也给出了规范性的定义，包括：1、企业法律形式改变，是指企业注册名称、住所以及企业组织形式等的简单改变，但符合本通知规定其他重组的类型除外。2、债务重组，是指在债务人发生财务困难的情况下，债权人按照其与债务人达成的书面协议或者法院裁定书，就其债务人的债务作出让步的事项。3、股权收购，是指一家企业（以下称为收购企业）购买另一家企业（以下称为被收

3、购企业）的股权，以实现对被收购企业控制的交易。收购企业支付对价的形式包括股权支付、非股权支付或两者的组合。4、资产收购，是指一家企业（以下称为受让企业）购买另一家企业（以下称为转让企业）实质经营性资产的交易。受让企业支付对价的形式包括股权支付、非股权支付或两者的组合。5、合并，是指一家或多家企业（以下称为被合并企业）将其全部资产和负债转让给另一家现存或新设企业（以下称为合并企业），被合并企业股东换取合并企业的股权或非股权支付，实现两个或两个以上企业的依法合并。6、分立，是指一家企业（以下称为被分立企业）将部分或全部资产分离转让给现存或新设的企业（以下称为分立企业），被分立企业股东换取分立企业的

4、股权或非股权支付，实现企业的依法分立。59号文第三条明确指出，企业重组的税务处理区分不同条件分别适用一般性税务处理规定和特殊性税务处理规定。一般性税务处理59号文第四条第（三）项规定股权收购的一般性税务处理方法为：1.被收购方应确认股权、资产转让所得或损失。2、收购方取得股权或资产的计税基础应以公允价值为基础确定。3、被收购企业的相关所得税事项原则上保持不变。在这种税务处理方式下，不论是使用股权支付方式还是非股权支付方式，被收购企业的亏损都不得在收购企业结转弥补,收购企业也就无法通过收购亏损企业，减少企业税基，进而减少税负这种方式来进行税务筹划。因此，企业若是想通过以上方式减少税负，那么就要尽

5、量满足特殊性税务处理的条件。特殊性税务处理59号文在第六条第（二）项中具体规定了股权收购的特殊性税务处理办法，即：1.被收购企业的股东取得收购企业股权的计税基础，以被收购股权的原有计税基础确定。2、收购企业取得被收购企业股权的计税基础，以被收购股权的原有计税基础确定。3、收购企业、被收购企业的原有各项资产和负债的计税基础和其他相关所得税事项保持不变。特殊股权收购业务中的股权支付应视为股权的交换，与资产收购中所涉规定相同，59号文第六条第（六）项明确指出了对交易中股权支付暂不确认有关资产的转让所得或损失，臬司殳权支付仍应在交易当期确认相应的资产转让所得或损失，并调整相应资产的计税基础。为了享受特

6、殊性税务处理政策，进行股权收购的企业需满足59号文第五条中规定的适用条件：1.具有合理的商业目的，且不以减少、免除或者推迟缴纳税款为主要目的。该条件要求收购行为必须具有合理的商业实质，而不能仅仅以减少税负为主要目的，如果收购完成后没有实现任何经营管理上的协同效应而只是节约了税款，则不能认定为具有合理商业目的，不适用特殊性税务处理。当然，这一条件并不是说完全不允许收购企业通过收购行为来实现税收成本的节约，在具有合理商业目的的基础上适当的筹划来达到节约税款的目的，是在税法的认可范围之内。2、被收购、合并或分立部分的资产或股权比例符合本通知规定的比例。即在59号文第六条第（二）项中所规定的，收购企业

7、购买的股权不低于被收购企业全部股权的75%,在2014年出台的109号文中，将59号文中收购企业购买的股权不低于被收购企业全部股权的75%调整为股权收购,收购企业购买的股权不低于被收购企业全部股权的50%”。3、企业重组后的连续12个月内不改变重组资产原来的实质性经营活动。该条件强调的是收购行为仅仅是资本层面的运作，而不是以改变被并购企业的生产经营为目的，相反，收购行为发生后应利用协同效应尽量提高整体企业的生产经营效率。4、重组交易对价中涉及股权支付金额符合本通知规定比例。即在59号文第六条第（二）项中所规定的，收购企业在该股权收购发生时的股权支付金额不低于其交易支付总额的85%。5、企业重组

8、中取得股权支付的原主要股东，在重组后连续12个月内，不得转让所取得的股权。原主要股东是原持有转让企业或被收购企业20%以上股权的股东,这些控股股东能对公司的生产经营产生实质性影响。这一原则限制了原股东把所得的股权支付立即变现，有利于维持公司治理结构的稳定。二、个人所得税（一）法律、法规、规范性文件1.中华人民共和国个人所得税法2、中华人民共和国个人所得税法实施条例3、股权转让所得个人所得税管理办法（试行）（国家税务总局公告2014年第67号）（二）股权并购缴纳个人所得税解析个人通过交易股权的所得，应按财产转让所得”的20%税率缴纳个人所得税，以转让财产的收人额减除财产原值和合理费用后的余额为应

9、纳税所得额。个人所得税法实施条例第十九条明确给财产原值和合理费用进行了定义：有价证券,为买人价以及买人时按照规定缴纳的有关费用。同时规定：纳税义务人未提供完整、准确的财产原值凭证，不能正确计算财产原值的，由主管税务机关核定其财产原值。第二十条明确指出合理费用是指卖出财产时按照规定支付的有关费用。在67号公告中，对于股份转让税务问题有了更详细的解释和规定，其中第一章第三条规定了以下情形均应按照个人所得税率缴纳税款。1.出售股权；2、公司回购股权；3、发行人首次公开发行新股时，被投资企业股东将其持有的股份以公开发行方式一并向投资者发售；4、股权被司法或行政机关强制过户；5、以股权对外投资或进行其他

10、非货币性交易；6、以股权抵偿债务；7、其他股权转移行为。三、印花税（一）法律、法规、规范性文件1.中华人民共和国印花税暂行条例2、中华人民共和国印花税暂行条例施行细则3、国家税务总局关于印花税若干具体问题的解释和规定的通知（国税发1991155号）4、财政部、国家税务总局关于以上市公司股权出资有关证券（股票）交易印花税政策问题的通知（财税20107号）（二）股权并购印花税纳税解析国家税务总局关于印花税若干具体问题的解释和规定的通知第十条规定，财产所有权”转移书据的征税范围是：经政府管理机关登记注册的动产、不动产的所有权转移所立的书据，以及企业股权转让所立的书据。股权收购业务中的股权转让行为，就

11、在此征税范围内，这里的产权转移书据主要限定在非上市公司之间，不包括上市公司的股票转让所书立的书据。印花税税目税率表第十一项规定,产权转移书据应按所载金额的万分之五贴花，纳税人为立据人。同时，印花税暂行条例施行细则第十六条规定，产权转移书据由立据人贴花，如未贴或者少贴印花，书据的持有人应负责补贴印花。所立书据以合同方式签订的，应由持有书据的各方分别按全额贴花。虽然规定公司自然人股东股权转让产生的印花税，应由个人缴纳，但实践中经常是公司代股东缴纳，因为地方税务局一般会要求公司缴纳。以上主要讨论了非上市公司的股权转让行为涉及印花税的问题，而在上市公司股权转让印花税问题上，财政部、国家税务总局关于以上

12、市公司股权出资有关证券（股票）交易印花税政策问题的通知（财税20107号）规定，按照现行印花税政策规定，投资人以其持有的上市公司股权进行出资而发生的股权转让行为，不属于证券（股票）交易印花税的征税范围，不征收证券（股票）交易印花税。上述政策规定可以理解为，上市公司因股权出资即股权收购中的股权支付方式而发生的股权转移不视同股票买卖。四、增值税（一）法律、法规、规范性文件1.中华人民共和国增值税暂行条例2、中华人民共和国增值税暂行条例实施细则（二）股权并购增值税纳税解析股权支付方式相当于换股，不涉及增值税。股权收购中如果收购企业的非股权支付涉及存货和固定资产等内容，收购企业应依法计算缴纳增值税。也

13、就是说，在股权收购项目中，如果涉及用存货、固定资产等作为支付对价，由于涉及存货、固定资产所有权的有偿转让，因而，对用以存货、固定资产支付的收购企业需要缴纳增值税。五、土地增值税（一）法律、法规、规范性文件1.中华人民共和国土地增值税暂行条例2、中华人民共和国土地增值税暂行条例实施细则（二）股权并购增值税纳税解析股权转让，因为是股东层面的交易，原则上不涉及企业本身的税收，所以股权转让一般不会导致被转让企业的土地增值税问题。但是，在涉及特定行业时也存在特殊的状况，依据国税函2000687号文以转让股权名义转让房地产行为征收土地增值税问题要求对这种行为征收土地增值税。如收购企业为房地产开发企业，收购

14、企业在收购目标企业过程中，以房地产作为对价支付给目标企业的股东，这种情况下，收购企业需要视同销售房地产，缴纳土地增值税。或者收购企业为非房地产开发企业，目标企业为房地产开发企业,收购企业以其持有的房地产实现对目标企业的增资并购，这种情况也是需要缴纳土地增值税。大家注意：国税函2000687号文以转让股权名义转让房地产行为征收土地增值税问题要求对这种行为征收土地增值税，仅仅对转让100%房地产公司股权的情形征税，那么低于100%理论上不适用，没有约束力，可以作为企业进行税务筹划的方式。六、契税（一）法律、法规、规范性文件1、中华人民共和国契税法（二）股权并购增值税纳税解析根据关于进一步支持企业事

15、业单位改制重组有关契税政策的通知（财税201537号文）第九条规定：在股权（股份）转让中，单位、个人承受公司股权（股份），公司土地、房屋权属不发生转移，不征收契税。这也就是说，股权收购中使用股权支付方式，是不涉及契税的，但如果使用非股权支付甚至用不动产支付，导致公司土地、房屋权属的转移，那么在收购过程中，收购方还是要注意契税的缴纳问题。案例：A公司为了收购B公司持有的C公司100%股权（股权计税基础3000万元，公允价值100OO万元），决定以A公司持有的D公司30%的股权（股权计税基础6000万元,公允价值9000万元），以及现金100O万元支付。计算换股后A公司持有C公司股权，B公司持有D

16、公司股权的计税基础。会计处理（一）A公司会计处理借：长期股权投资一C公司100OO贷：现金1000长期股权投资D公司9000（二）B公司会计处理借：现金1000长期股权投资D公司9000贷：长期股权投资一C公司100oO一般性税务处理根据财政部国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知（财税2009）59号），股权收购，是指一家企业（以下称为收购企业）购买另一家企业（以下称为被收购企业）的股权，以实现对被收购企业控制的交易。企业股权收购重组交易,相关交易应按以下规定处理：1.被收购方应确认股权、资产转让所得或损失。被收购方应确认股权转让所得或损失。因此B公司应确认股权转让所得10

17、000-3000=7000万元。B公司取得D公司30%股权的计税基础为10000万元X90%=9000万元。2 .收购方取得股权或资产的计税基础应以公允价值为基础确定。因此A公司取得C公司股权的计税基础为10000万元。3 .被收购企业的相关所得税事项原则上保持不变。因此C公司的相关所得税事项原则上保持不变。特殊性税务处理股权收购，收购企业购买的股权不低于被收购企业全部股权的50%,且收购企业在该股权收购发生时的股权支付金额不低于其交易支付总额的85%,可以选择按以下规定处理：1.被收购企业的股东取得收购企业股权的计税基础，以被收购股权的原有计税基础确定。2 .收购企业取得被收购企业股权的计税

18、基础，以被收购股权的原有计税基础确定。即A公司取得C公司股权的计税基础,以C公司原有计税基础确定。3 .收购企业、被收购企业的原有各项资产和负债的计税基础和其他相关所得税事项保持不变。重组交易各方按规定对交易中股权支付暂不确认有关资产的转让所得或损失的，其非股权支付仍应在交易当期确认相应的资产转让所得或损失，并调整相应资产的计税基础。非股权支付对应的资产转让所得或损失二（被转让资产的公允价值被转让资产的计税基础）（非股权支付金额被转让资产的公允价值）解析：1 .非股权支付对应的资产转让所得=B转让C公司股权所得=1000万元X本次股转毛利率（10000-3000）/10000=700万元，即1

19、000万元股权支付中的利润是700万元，这部分要交企业所得税。资产的计税基础，是指企业收回资产账面价值过程中，计算应纳税所得额时按照税法规定可以自应税经济利益中抵扣的金额,700万所得已交过税将来可抵扣应增加计税基础。2 .A公司持有C公司股权计税基础三种解法：方法一：被收购股权的原有计税基础为3000万元,转让后C公司股权计税基础会增加700万元，C公司股权新的计税基础为3000+700=3700万元,因此A公司持有C公司股权计税基础为3700万元；方法二：本次交易现金支付占比=100o/100OO=IO%,股权支付占比90%,A公司持有C公司股权计税基础;股权支付部分+现金支付部分=300

20、0*90%+：1.OOo=3700万元。方法三：A公司持有C公司股权=B公司持有的D公司股权+现金1000万=3000*90%+Ie)OO=3700万元。3 .B公司持有D公司股权计税基础：方法一：被收购股权的原有计税基础为3000万元，B公司持有D公司股权计税基础为股权支付部分=3000*90%=2700万元；方法二：B公司持有D公司股权计税基础=3000-收到的补价1000+新增计税基础700=2700万元;方法三：A公司持有的C公司股权二B公司持有的D公司股权-现金1000万元，B公司持有的D公司股权=3700-1000=2700万元。简单版本：股权转让交哪些税？股权转让是转让方需要缴纳

21、相应的税费税收。一般性的，转让方是个人(自然人)，那么这个自然人他就需要交个人所得税，通俗点，就是拿出转让收入的20%来交税。如果说转让方是一家公司，也就是我们说的公司法人，那么涉及的税费税收种类内容就比较复杂了，具体是交哪些税呢？(1)增值税1.上市公司转让股权，交纳增值税；2、非上市公司转让B殳权，不属于增值税征收范围；3、转让新三板企业股权属于非上市公司股权转让，暂不征收增值税；4、个人转让上市公司免征增值税。(2)个人所得税1.转让上市公司股权，暂免征收个人所得税；2、转让非上市公司股权，按财产转让所得计征个人所得税。实施条例第二十二条规定，财产转让所得按照一次转让财产的收入额减除财产

22、原值和合理费用后的余额，作为应纳税所得额。(3)企业所得税企业公司股权投资转让所得应并入企业公司的应纳税所得，依法缴纳企业公司所得税。企业公司股权投资转让所得或损失是指企业公司因收回、转让或清算处置股权投资的收入减除股权投资成本后的余额。公教口下：企业股权投资转让所得或损失二股权投资的收入-股权投资的成本。税率的话根据情况有所区别，一般企业所得税税率为25%,符合小型微利企业，国家重点扶持的高新技术企业，都可以(4)印花税1.非上市公司不以股票形式发生的企业公司股权转让行为，属于财产所有权转让行为，按照产权转移书据缴纳印花税。印花税税目税率表第十一项规定，产权转移书据应按所载金额的万分之五贴花

23、纳税要点(一)需要按照股权转让纳税的情形个人所得税企业所得税(1)出售股权；(2)公司回购股权；(3)发行人首次公开发行新股时，被投资企业股东将其持有的股份以公开发行方式一并向投资者发售；(4)股权被司法或行政机关强制过户；(5)以股权对外投资或进行其他货币性交易；(6)以股权抵偿债务；(7)其他股权转移行为。(二)纳税义务发生时间1.个人所得税(1)受让方已支付或部分支付股权转让价款的；(2)股权转让协议已签订生效的；(3)受让方已经实际履行股东职责或者享受股东权益的；(4)国家有关部门判决、登记或公告生效的；(5)本办法第三条第四至第七项行为已完成的；(6)税务机关认定的其他有证据表明股

24、权已发生转移的情形。2、企业所得税转让协议生效且完成股权变更手续(三)纳税地点1.个人所得税居民个人将其股权转让给个人或企业，其纳税地点应该是发生股权变更的企业所在地2、企业所得税居民企业将股权转让给个人或企业，以居民企业工商登记注册地为纳税地点。(四)股权转让收入的确定个人所得税企业所得税1.协议价；2、净资产评估价；3、核定价；(股权转让价格明显偏低时；未申报纳税时；未提供股权转让收入资料时)(五)股权原值的确定1.个人所得税(1)货币性资产出资取得股权的，股权转让收入按照出资时货币性资产价值与取得股权直接相关的合理税费之和确定；(2)非货币性资产出资取得股权的，股权转让收入按照，投资入股

25、时非货币性资产价格(公允)与取得股权直接相关的合理税费之和；(3)无偿让渡方式取得股权的，符合67号文13条第2项的，按取得股权发生的合理税费与原持有人的股权原值之和确认股权原值；(4)转增方式取得股权的，被投资企业以资本公积、盈余公积、未分配利润转增股本，个人股东已依法缴纳个人所得税的，以转增额和相关税费之和确认其新转增股本的股权原值；(5)股权激励取得股权的，股权转让收入按照股权取得成本以及合理税费之和确定；(6)股权原值的核定，个人转让股权未提供完整、准确的股权原值凭证，不能正确计算股权原值的，如涉个人转让上市公司限售股,，一律按限售股转让收入的15%核定限售股原值及合理税费，如涉转让非

26、上市公司股权，由税务机关根据验资报告、银行询证函、银行存款日记账、实收资本(股本)账面记录、公司章程、等进行审核对比核定原值；(7)多次取得，对个人多次取得同一被投资企业股权的，转让部分股权时，采用加权平均法确定其股权原值；(8)兜底条款，除以上情形外，由主管税务机关按照避免重复征收个人所得税的原则合理确认股权原值2、企业所得税(1)以现金方式取得股权的，以支出价款为成本；(2)以现金以外的方式取得股权的，以该资产的公允价值和支付的相关税费为成本。应对非货币性资产进行评估。即根据116号文规定，以评估后的公允价值确定非货币性资产转让价。股权转让涉税风险及防范？那么，股权转让涉税风睑及防范有哪些

27、一)被税务机关认定为股权转让收入明显偏低”的风险及防范1.股权转让收入明显偏低”的情形(1)申报的股权转让收入低于股权对应的净资产份额(财务报表中所有者权益部分)的。其中，被投资企业拥有土地使用权、房屋、房地产企业未销售房产、知识产权、探矿权、采矿权、股权等资产的，申报的股权转让收入低于股权对应的净资产公允价值份额的；(2)申报的股权转让收入低于初始投资成本或低于取得该股权所支付的价款及相关税费的；(3)申报的股权转让收入低于相同或类似条件下同一企业同一股东或其他股东股权转让收入的；(4)申报的股权转让收入低于相同或类似条件下同类行业的企业股权转让收入的；(5)不具合理性的无偿让渡股权或股

28、份；(6)主管税务机关认定的其他情形。2、股权转让收入明显偏低有正当理由的情形(1)能出具有效文件，证明被投资企业因国家政策调整，生产经营受到重大影响，导致低价转让股权；(2)继承或将股权转让给其能提供具有法律效力身份关系证明的配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女、兄弟姐妹以及对转让人承担直接抚养或者赡养义务的抚养人或者赡养人；(3)相关法律、政府文件或企业章程规定，并有相关资料充分证明转让价格合理且真实的本企业员工持有的不能对外转让股权的内部转让；(4)股权转让双方能够提供有效证据证明其合理性的其他合理情形。3、股权转让收入被认定为“明显偏低”的后果如股权转让收入被认定为“明

29、显偏低，那么主管税务机关有权核定股权转让收入。核定方法如下：(1)净资产核定法股权转让收入按照每股净资产或股权对应的净资产份额核定。被投资企业的土地使用权、房屋、房地产企业未销售房产、知识产权、探矿权、采矿权、股权等资产占企业总资产比例超过20%的,主管税务机关可参照纳税人提供的具有法定资质的中介机构出具的资产评估报告核定股权转让收入。6个月内再次发生股权转让且被投资企业净资产未发生重大变化的，主管税务机关可参照上一次股权转让时被投资企业的资产评估报告核定此次股权转让收入。(2)类比法(3)其他合理方法4、如何防范被税务机关认定为转让价格明显偏低(1)除非有法律规定的前述正当理由，否则建议股权

30、转让价格不要低于财务报表上所有者权益对应的金额。(2)如果被投资企业的土地使用权、房屋、房地产企业未销售房产、知识产权、探矿权、采矿权、股权等资产占企业总资产比例超过20%的，建议对前述所涉资产进行评估，以确定前述资产的公允价值。投资者在进行股权转让时不要无故低于根据前述资产公允价值确定的所有者权益公允价值。（在资产评估过程中,委托人可以与评估公司充分沟通资产的状况，使评估公司确定一个合理的评估结果，尽量避免税务机关采取其他核定方式使股权转让价格被核定过高。）（二）未实缴出资”确定股权转让原值存在的风险及防范1、在被投资企业未实缴出资”的情况下，不能按照认缴出资额确定股权转让原值根据股权转让所

31、得个人所得税管理办法（试行）第十五条规定，股权转让原值应当按照投资者在取得股权过程中实际支付的对价或者前手完税价格确定，在投资者未实缴出资的情况下，投资者取得股权实际支付的对价并非公司工商信息显示的认缴出资额，而是被投资企业财务报表中股本和资本公积-股本溢价两部分之和。如果投资者按照包括未实缴出资在内的全部出资确定股权转让原值，那么就存在被税务机关认定为偷税的风险。2、”未实缴出资”所涉税务风险防范投资者不可将未实缴出资”作为股权转让原值的一部分,应当按照投资者取得股权的实际对价或者前手完税价格确定股权转让原值。（三）股权转让交易取消的涉税风险和防范1、股权已经过户，征收的所得税不予退还国家税

32、务总局关于纳税人收回转让的股权征收个人所得税问题的批复第一条规定，股权转让合同履行完毕、股权已作变更登记，且所得已经实现的，转让人取得的股权转让收入应当依法缴纳个人所得税。转让行为结束后，当事人双方签订并执行解除原股权转让合同、退回股权的协议，是另一次股权转让行为，对前次转让行为征收的个人所得税款不予退回。在实务中，企业所得税也参照前述规定执行。2、股权尚未过户，征收的所得税应予退还国家税务总局关于纳税人收回转让的股权征收个人所得税问题的批复第二条规定，股权转让合同未履行完毕，因执行仲裁委员会作出的解除股权转让合同及补充协议的裁决、停止执行原股权转让合同，并原价收回已转让股权的,由于其股权转让

33、行为尚未完成、收入未完全实现，随着股权转让关系的解除，股权收益不复存在，根据个人所得税法和征管法的有关规定，以及从行政行为合理性原则出发，纳税人不应缴纳个人所得税、在实务中，企业所得税也一般参照前述规定执行。3、股权转让交易或者对赌协议涉税风险防范(1)在设计股权转让交易步骤和实际进行股权转让交易时,要充分考虑股权转让过户和所得税之间的关系，选择合适的时机实施股权过户。(2)在股权转让协议中要考虑股权转让交易取消或者对赌协议履行过程中的所得税承担问题，避免约定不清增加所得税涉税风险。(四)股权代持涉税风险和防范1.股权代持涉税风险在实务中经常有股权代持的情形，当隐名股东要求现名变更股权登记时，

34、可能被税务机关认定是股权转让行为，要求名义股东缴纳所得税。2、股权代持涉税风险防范(1)隐名股东投资入股时一定要与名义股东签订股权代持协议，且股权代持协议最好经过公证，同时，隐名股东要保留好资本投入的转账凭证和参与公司经营管理和享受公司经营成果的相关证据。(2)如隐名股东提交前述资料后税务机关还认为是股权转让行为，那么隐名股东可向法院提起确权之诉，确认隐名股东的股东地位。(五)被税务机关认定为名为股权转让实为房屋土地转让的涉税风险和防范1.被税务机关认定为房屋土地转让的相关批复(1)国家税务总局关于以转让股权名义转让房地产行为征收土地增值税问题的批复(国税函2000687号)，鉴于深圳市能源集

35、团有限公司和深圳能源投资股份有限公司一次性共同转让深圳能源（钦州）实业有限公司100%的股权，且这些以股权形式表现的资产主要是土地使用权、地上建筑物及附着物，经研究，对此应按土地增值税的规定征税（2）国家税务总局关于土地增值税相关政策问题的批复（国税函2009387号），鉴于广西玉柴营销有限公司在2007年10月30日将房地产作价入股后，于2007年12月6日、18日办理了房地产过户手续，同月25日即将股权进行了转让，目股权转让金额等同于房地产的评估值。因此,我局认为这一行为实质上是房地产交易行为，应按规定征收土地增值税（3）国家税务总局关于天津泰达恒生转让土地使用权土地增值税征缴问题的批复（

36、国税函2011415号），经研究,同意你局关于北京国泰恒生投资有限公司利用股权转让方式让渡土地使用权，实质是房地产交易行为”的认定，应依照土地增值税暂行条例的规定，征收土地增值税2、人民法院司法裁判观点（1）最高院观点由于转让股权和转让土地使用权是完全不同的行为,当股权发生转让时，目标公司并未发生国有土地使用权转让的应税行为，目标公司不需要缴纳土地增值税。案例来源：马庆泉、马松坚与湖1瑞尚置业有限公司股权转让纠纷二审民事判决书，最高人民法院（2014）民二终字第264号(2)江苏高院观点现行税法没有对涉及土地使用权的项目公司的股权转让作出是否征收土地增值税和契税的规定。根据税收法定主义,税法未

37、规定需要纳税的，当事人即可不交税案例来源：江苏高成房地产开发有限公司与福中集团有限公司股权转让纠纷再审民事判决书，江苏省高级人民法院(2014)苏商再终字第0006号(3)陕西安康中院观点2009年通过签订联合开发合同及股权转让协议的形式，将太极大厦土地使用权转让给巨隆公司。根据中华人民共和国城镇土地使用税暂行条例、中华人民共和国企业所得税法、中华人民共和国营业税暂行条例等税收法律、法规规定，被上诉人中成公司在持有、转让太极大厦土地使用权过程中，应依法申报并缴纳城镇土地使用税、营业税、企业所得税、土地增值税等税款。案例来源：旬阳地税局与陕西中成工贸有限公司税务行政处罚决定一案二审行政判决书，安

38、康市中级人民法院(2015)安中行终字第00037号3、被认定为名为股权转让实为房屋土地转让的涉税风险防范(1)在涉及股权转让协议时准确定位该协议的合同目的是转让股权，而非房屋和土地，而且对于房屋和土地的情况不要再协议中过多体现。(2)避免踩中税务机关复函中的监管要点，可以在转让股权时保留一部分除房屋土地之外的其他资产，尽量避免一次转让100%股权。(3)拟通过股权转让方式获取目标公司土地使用权时，应事先向当地税务部门咨询具体的处理政策，避免遭受行政处罚。(六)股权转让协议中税负承担条款缺失或者约定不明的风险及防范在股权交易中，因股权转让协议中缺少对税负承担的约定或者约定不明，经常导致交易双方

39、因此产生纠纷。建议在股权转让协议中对税负的承担作出约定，约定本次交易所涉税种的负担方。(七)股权转让协议中的涉税风险和防范股权转让协议中涉税部分约定不明会产生较大涉税风险。例如：交易标的是股权还是资产是否约定清楚；纳税义务发生时间是否在协议中予以考虑；是否缺少税收担保条款等。建议双方在股权转让协议中要对前述涉税因素充分予以考虑，避免双方约定不清产生纠纷。（八）间接持股被穿透的涉税风险和防范通过设立海外SPV公司，搭建多层海外平台，通过转让境外SPV公司股权的方式达到转让国内公司控制权的方式降低税负是体量较大公司的常用税务筹划手段。但最几年间接持股被穿透的情况时有发生，通过此方式进行税收筹划存在

40、一定风险。建议一方面需要提前搭建励卜平台，海外平台除国内经营性资产外最好再装入适当其他资金。另一方面要避免踩中关于非居民企业间接转让财产企业所得税若干问题的公告（国家税务总局2015年第7号）规定的红线。（九）个人所得税扣缴义务人涉税风险和防范国家税务总局关于发布股权转让所得个人所得税管理办法（试行）的公告（国家税务总局公告2014年第67号）第五条规定，个人股权转让所得个人所得税，以股权转让方为纳税人，以受让方为扣缴义务人。中华人民共和国税收征收管理法第六十三条规定，扣缴义务人采取前款所列手段，不缴或者少缴已扣、已收税款，由税务机关追缴其不缴或者少缴的税款、滞纳金，并处不缴或者少缴的税款百分

41、之五十以上五倍以下的罚款；构成犯罪的,依法追究刑事责任”。可见，如受让人在支付股权价款时未代扣代缴出让人应当缴纳的个人所得税的话，受让人会因未履行代扣代缴义务而被税务机关罚款。建议股权转让双方对于税款的负担和股权价款是否含税作出明确约定。（十）股权转让违约金收入涉税风险和防范国家税务总局关于个人股权转让过程中取得违约金收入征收个人所得税问题的批复规定，股权成功转让后，转让方个人因受让方个人未按规定期限支付价款而取得的违约金收入，属于因财产转让而产生的收入。转让方个人取得的该违约金应并入财产转让收入，按照财产转让所得项目计算缴纳个人所得税，税款由取得所得的转让方个人向主管税务机关自行申报缴纳。所

42、以，股权转让过程中取得的违约金也应当依法缴纳所得税。（-t）公司实行股权激励的涉税风险和防范目前很多公司为降低代理成本，往往会推行股权激励政策。有些公司推行股权激励采取的方式是：大股东股权转让给激励对象个人或持股平台，那在激励对象离职退出标的公司或持股平台时，通常都是按约定价格或者约定的价格计算标准退出，这种情况存在被税务机关按公允价值核定股权转让收入的可能,而且还增加激励对象的税务负担。建议一方面公司考虑能否采取授予激励对象分红权或者采取不实际将股权过户给激励对象的方式实施股权激励。另一方面公司可以章程中对不能对外转让的内部股权转让作出相应的规定，利用国家税务总局（2014）67号第十三条的

43、规定进行筹划。股权转让常见的筹划思路一、企业股东利用特殊性税务处理实现递延纳税通过股权收购、资产收购、企业合并、企业分立、股权或资产划转等资产重组方法进行特殊性税务处理，实现递延纳税。满足上述条件下的企业股东股权转让，转让方可以适用特殊性税务处理，暂不缴纳企业所得税。二、企业股东股权划转实现递延纳税财税(2014)109号、总局公告2015年第40号将100%直接控制的居民企业之间，以及受同一或相同多家居民企业100%直接控制的居民企业之间按账面净值划转股权或资产,凡具有合理商业目的、不以减少、免除或者推迟缴纳税款为主要目的，股权或资产划转后连续12个月内不改变被划转股权或资产原来实质性经营活

44、动，且划出方企业和划入方企业均未在会计上确认损益的,可以选择按以下规定进行特殊性税务处理：1.划出方企业和划入方企业均不确认所得；2、划入方企业取得被划转股权或资产的计税基础，以被划转股权或资产的原账面净值确定；3、划入方企业取得的被划转资产，应按其原账面净值计算折旧扣除。三、企业股东可先转增股本，分配利润，再转让股权根据中华人民共和国企业所得税法第二十六条规定，企业的下列收入为免税收入：符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资收益、企业股东在转让股权之前，可首先将目标公司的盈余公积转增为股本，转增行为无需缴纳企业所得税。另外将未分配利润予以分配，也不需要缴税。经过上述操作后再转让股权，

45、可以降低股权转让价款，降低税负。四、企业股东可以先减资撤资，受让方再增资关于企业所得税若干问题的公告（国家税务总局公告2011年第34号）规定，投资企业撤回或减少投资的税务处理，投资企业从被投资企业撤回或减少投资，其取得的资产中，相当于初始出资的部分，应确认为投资收回；相当于被投资企业累计未分配利润和累计盈余公积按减少实收资本比例计算的部分，应确认为股息所得；其余部分确认为投资资产转让所得。转让方减资收回投资中，相当于初始出资、盈余公积和未分配利润的部分都无需缴纳企业所得税。但此方案的缺点是公司法对于减资有严格要求，程序上匕较繁复。五、将有实质性经营业务的公司或持股平台注册至税收洼地”为了鼓励

46、地方经济发展，国家层面制定很多区域性税收优惠政策，如西部大开发、东北振兴、海南自贸区、民族自治区等税收优惠法律，各地地方政府为了吸引外地资本投资，也出台很多地方性税收财政优惠政策。在国家法律法规政策规定范围内，企业或个人可以事先通过在税收优惠洼地注册成立有实质性经营业务的公司，也可以成立持股平台，设计合理的股权架构，将全部或部分生产经营活动或股权转让转移到有税收优惠政策的地方进行，可有效降低税负。六、股东利用正当理由进行氐价股权转让股权转让所得个人所得税管理办法（试行）（国家税务总局公告2014年第67号）第十三条规定，”符合下列条件之一的股权转让收入明显偏低，视为有正当理由：1.能出具有效文

47、件，证明被投资企业因国家政策调整，生产经营受到重大影响，导致低价转让股权；2 .继承或将股权转让给其能提供具有法律效力身份关系证明的配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孙子女、夕刚子女、兄弟姐妹以及对转让人承担直接抚养或者赡养义务的抚养人或者赡养人；3 .相关法律、政府文件或企业章程规定，并有相关资料充分证明转让价格合理且真实的本企业员工持有的不能对外转让股权的内部转让；4 .股权转让双方能够提供有效证据证明其合理性的其他合理情形值得提醒的是，该筹划方法的运用，依然面临实质课税被纳税调整的风险。七、个人股东恰当运用“核定”法67号文第十一条规定了核定B殳权转让收入的四种情形,并明确了核定的具体三种方法；对于转让股权原值，第十七条规定：个人转让股权未提供完整、准确的股权原值凭证，不能正确计算股权原值的,由主管税务机关核定其股权原值但是，对于核定方法，没有给出具体的规定，实际上是把权限给了各地税务机关，从之前的各地实践来看，比如，陕西省税务机关会结合验资报告、银行询证函、银行存款日记账