经济法通论考试重点.doc

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1、经济法律通论一、 概念和知识点 1. 法的定义：指归根到底由社会物质生活条件所决定的，主要反映掌控国家政权的社会集团的共同意志和根本利益，由国家制定或认可并由国家强制力保证实施的，通过规定权利与义务以维护社会秩序的一种特殊的行为规范体系。 2. 法的特征：1 规范性 2国家意志性 3国家强制性 4普遍性5程序性。规范性，法律是调整人们行为和社会关系的规范，具有规定人们的行为模式、指导人们行为的性质，法规定的行为模式包括三种1 人们可以怎样行为（可为模式）2人们不得怎样行为（勿为模式）3人们应当或者必须怎样行为(应为模式)。 国家意志性，法是由国家制定或者认可的，体现了国家对人们行为的评价。国家

2、强制性，法是由国家强制力为最后保证手段的规范体系，不管人们的主观愿望如何，人们都必须遵守法，否则将招致国家强制力的干涉，受到相应的法律 制裁。普遍性，法在国家权力管辖范围内普遍有效，包含两方面的内容：I法的效力对象的广泛性，在一国范围之内，任何人的合法行为都无一例外地受法的保护；任何人的违法行为，也都无一例外地受法的制裁。II 法的效力的重复性，这是指法对人们的行为有反复适用的效力。在同样的情况下，法可以反复适用，而不仅适用一次。程序性，法是一个程序制度化的体系或者制度化解决问题的程序。程序是社会制度化的最重要的基石。 3. 法的本质：1 法是统治阶级意志的体现 2法的内容是由统治阶级的物质生

3、活条件决定的 4. 法的要素：概念；规则；原则；（理念）。概念，是法律思维的基本形式，是对各种法律现象、事实的概括而形成的权威性范畴，其功能：1 认识、归纳和表达特定的法律现象或事实2 构筑和改善法律规范3 表达功能。规则，指具有法律效力的行为准则、模式、限度或法律后果规则是最为主要的法律要素。它是由法律概念和其他文字按照规则的内在逻辑构成的完整法律准则和规定。规则一般指具体的法律规定，也不一定是完整的规范；规范则指较为抽象法律指引，一般具有完整的结构。规则具有：1 规范性 确定性。原则，较为抽象的基础性的原理或准则；如法律面前人人平等、法无明文不为罪、无 罪推定、公序良俗、等价有偿、公平等。

4、理念，法律理念是法律本身所体现的和人们所持有的法律精神、价值取向和应然状态。包括：有关法律的理想、观 念、信仰。法律中的理念比原则更为宽广、更为抽象，对于立法、执法和司法 具有指导作用。 5. 法律与宗教道德：1 与道德的区别 2与道德的联系3与宗教的区别4与宗教的联系6. 法律冲突规则：法律、法规、规章对同意事项的规定不一致，按照上位法优于下位法、特殊法优于普通法、特别法优于普通法、新法优于旧法的原则。 7. .民法：是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范体系。其中平等主体之间是指公民之间、法人之间、公民和法人之间。财产 是对象化的 经济利益，是能够被人作为利益享有的对象，财产须符

5、合三个条件：1 必须具有经济价值2 不属于自然人的人格3 能够为人力所支配。财产关系就是人们以财产为媒介而形成的具有经济内容的社会关系。我国民法调整的财产关系主要包括财产支配关系2财产流转关系3 财产继承关系4 智力成果支配利用关系。 分别构成1 物权法2 债权法3 继承法4 知识产权法的主要内容。人身关系是与 特定的人身不可分离而又没有直接财产内容的社会关系，包括1 人格关系2 身份关系。1人格关系指人们因具有民事主体资格要素或条件的生命、健康、性 命、名誉、肖像等而形成的社会关系。2 身份关系只因血缘、婚姻等身份形成 的社会关系。 8. 民法的性质：民法是市民社会的法；是私法；是权利法。现

6、代社会分为市民社会和政治国家两个领域，前者是私人领域，后者是公共领域，现代社会的 人同时拥有“市民”和“公民”两个身份，在市民社会中，每个公民可以在不 违背法律的情况下自由追求自己的利益，不受他人的非法干预，尤其是公共领 域的政府更不能进行不正当干预。私法就是调整私人或非公权者团体之间关系 的法如民法和商法；公法就是调整国家或由国家授予公权者与其相对方之间关 系的法如宪法、行政法、刑法等。私法领域，当事人依法自行协商决定他们之 间的权利义务，若他们的纠纷不能自行解决，国家授权机关才出面解决。权利 法，民法是以权利为本位的法，首先体现在其法律规范和制度体系的构建是以 权利为内在逻辑而建立起来的，

7、其【主体制度】规定的是权利的主体，【法律 行为和代理】是行使权力的方式，【民事责任】是权利保护的方式，【诉讼时 效】是权利保护的时间限制，【1 债权3人格权4 继承权等】是权利的种类。 民法的基本原则（非）：平等原则；意思自治原则；诚实信用原则；权利 不得滥用原则；公序良俗原则。平等原则，当事人在民事活动中的地位平等， 这种平等是形式平等，共有三个层面的平等，1起点平等（是不可能的）2 形式平等（社会向人们提供民事活动的机会应是同等的，不区别对待就是平等，结果可以不同）3 结果平等（人们通过民事活动产生的结果应是相同的），II 民法上的平等是身份的对立物，身份产生特权和歧视，因此身份社会就是机

8、会 不均等社会，而民法主张把人们从各种身份关系中解放出来，把机会向社会所 有人开放，使契约关系成为现代社会的基本社会关系。意思自治原则，民事活 动应当遵循自愿原则，I 是市民社会自治在民法上的体现，（在上文中提到过） 市民可根据自己的意志进行法律所不禁止的民事活动而不受到法律之外的约束， 其核心是确认并保障个人自由II 是民法最具有代表性的原则，【物权法】中表 现为财产自由，【合同法】中为合同自由，【亲属法】中为婚姻自由，【继承 法】中为遗嘱自由，其中合同自由是意思自治原则的核心和完美体现。诚实信 用原则，要求民事主体在民事活动中维持双方的利益平以及当事人利益与社会 利益的平衡，目的在于保持三

9、方利益平衡与社会和谐，作用在于两个方面：1 对当事人进行民事活动起着指导作用，要求当事人行使权力、履行义务时像对 待自己事务一样地对待他人事务2 对法官平衡权的授予，要求法官根据公平正 义进行创造性的司法活动以实现利益平衡。权利不得滥用原则，民事权利的行 使不得损害社会公共利益。公序良俗原则，民事活动应当尊重社会公德，不得 损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。注：意思自治原 则受到 禁止权利滥用原则等一般条款的限制。9. 民事法律行为的概念：民事法律行为是公民或法人以意思表示为要素，以 设立、变更、终止民事权利和民事义务后果为目的之行为。P3510. 民事法律行为的特征：需以

10、意思表示为要素；需以引起民事权利、义务关 系为目的。P36 11. 民事法律行为的种类：单方、双方、多方法律行为与决议；有偿行为与无 偿行为；诺成性法律行为与实践性法律行为；要式法律行为与不要式法律行为； 财产行为与身份行为；负担行为与处分行为；有因行为与无因行为。P3712. 民事法律行为的成立和生效：民事法律行为的成立，是指某一个意思表示 的行为符合民事行为存在的条件，从而确定其构成民事法律行为。（事实状态） 民事法律行为的生效，是指已经成立了的民事法律行为获得法律（国家）的认 可，依照当事人的意思内容发生法律效力。（价值判断） 法律行为的一般成立 要件包括：1 当事人2 行为的标的3 意

11、思表示。产生法律效应的要件包括I 为主体合格1自然人的民事行为能力（分为三类：完全民事行为人；限制民事 行为能力人；无民事行为能力人P42 具体宣告制度见P43）2 法人的民事行为 能力，指法人以自己的意思独立进行民事活动，取得民事权利并承担民事义务 的能力或资格。II 当事人意思表示真实，要求表示行为与效果意思相一致，由 于法律行为本质上是当事人的意思，这种意思符合法律规定，依法即可产生法 律拘束力。III 民事法律行为的内容不违反国家法律法规以及社会公序良俗IV 民事法律行为的形式合格。13. 民事法律行为的效力状态（非）：有效的民事法律行为（附条件的法律行 为、附期限的法律行为P47）；

12、无效的法律行为，是指因严重欠缺有效要件而 在当事人及第三人之间均不产生当事人所希望的发生的法律效果的法律行为。 原因:1 违反强行法2 损害国家、社会或第三人利益3 文件公共秩序与善良风俗 可变更、可撤销的法律行为是指因法定理由存在，可由一方以单方意思表示对 其内容加以变更或撤销的法律行为，可能原因：1 基于重大误解所实施的法律 行为2 显失公平的法律行为。效力待定的法律行为，是指其效力不确定的法律 行为，分为：1 限制民事行为能力人实施的与其年龄、智力、健康状况不相适 应的法律行为2 无权代理人以被代理人名义实施的法律行为3 无权处分行为。 效果具体见P51。14. 表见代理：P57 表见代

13、理的意义：保护善意第三人。 表见代理的成 立条件：（行为人没有代理权（表见代理本质上是无权代理）；存在使善意第 三人相信行为人具有代理权的表象；第三人善意且无过失：不知道或者不应当 知道。） 15. 无权代理：无权代理，指行为人无代理权而以本人名义实施代理行为的各 种情形。（代理人以被代理人的名义实施对外活动；代理人有一定意思自治的 自由；代理人没有被代理人的授权；） 无权代理发生的原因：（行为人自 始就没有代理权；行为人有代理权但其代理行为超出了代理权限；行为人原有 代理权但代理权已经消灭。） 无权代理的法律后果：（无权代理人拒绝追 认的行为，由无权代理行为人承担民事责任；无权代理人的代理行

14、为，事后被 代理人的追认，被代理人直接向第三人承担民事责任；第三人明知道行为人没 有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成 损害的，由第三人和行为人负连带责任。） 16. 民事法律关系的概念：是由民法所调整的，在平等主体之间发生的， 以民事权利和民事义务为内容的社会关系。这样的关系并不是另一种独立于社 会关系的存在，而只是社会关系的法律表现形式而已。 17. 民事法律关系的特征：1 民事法律关系的平等性 2民事法律关系主要根据 当事人的意志发生 3民事法律关系的保障措施具有补偿性。平等性，任何一方 不允许将自己的意志强加于对方，是民事主体平等性的体现。意志发生，根据

15、 意思自治原则，大部分民事关系是根据当事人的意志发生的，亲属关系、物权 关系例外，是根据法律规定发生的。补偿性，因为民事主体地位平等，所以一 方物权惩罚另一方，因此民事法律关系的保障措施主要功能在于补偿，例 违约 金过高或过低课申请人民法院或冲裁机构予以减少或增加，以保证违约金的补 偿功能。 18. 民事法律关系的分类（非）：1 财产法律关系和人身法律关系(实质是受民 法所调整的财产关系和人身关系了法律上的体现，是最基础的分类)2 绝对法律 关系和相对法律关系 单一法律关系与复合法律关系。I财产法律关系是指因 财产的归属和财产的流转而形成的，与财产相关的的民事法律关系包括财产归 属法律关系和财

16、产流转法律关系，前者如所有权关系，后者如买卖关系。人身 法律关系是指与当事人的人身不可分离，因人身利益而形成的民事法律关系， 包括人格权关系和身份权关系，前者如因人姓名、名称、名誉而形成的关系， 后者如亲属法律关系。区分为这两点，意义：1 明确两种民事法律关系中权利 的不同性质，前者中的财产权利一般是可转让的，而后者则是不可转让的2 确对两种民事法律关系的不同保护方法，前者受到破坏，通常采用返还原物、赔偿损失等救济方法，而后者则常采用消除影响、恢复名誉、赔礼道歉等。II 绝对法律关系是指义务主体为权利主体以外的任何不特定的人的民事法律关系， 人格权法律关系、物权法律关系、知识产权法律关系等。相

17、对法律关系是指义 务主体为特定人的民事法律关系，如亲属法律关系、债权法律关系、继承法律 关系等。区分此两者的意义：1 除了可确定两类不同民事法律关系义务主体范 围外，还在于可确定民事法律关系的义务人义务的性质III 单一民事法律关系 是指一方仅享有权利，他方进负有义务的民事法律关系，如由人格权、物权、 知识产权形成的绝对法律关系。符合法律关系则是指当事人互为权利主体和义 务主体的法律关系，如买卖关系中买方既是受领标的物之权利主体，又是支付 价金之义务主体。19. 宣告死亡制度：宣告死亡制度是指自然人下落不明达到一定的年限，经利 害关系人申请，法院宣告其死亡的法律制度。 宣告死亡是与生理死亡相对

18、而言 的，生理死亡是自然事实，而宣告死亡是一种推定，是法律现实，可能被宣告 人还在某个地方生存着，但是我们在法律上却视为其死亡。原因：之所以设立 这样的制度是由于战争、自然灾变和从事具有一定危险性的航海、航空、航天 以及科学探险等活动，使人们遭遇各种危险而失踪是经常发生的事。失踪人的 财产关系及身份关系势必处于不确定状态，这种不确定状态长期持续，将不利 于失踪人财产之管理和利用，不利于社会经济的发展和社会秩序的稳定，并且 必然损害与失踪人有利害关系之第三人的利益。因此，从社会利益考虑，与失 踪人有关的财产关系及身分关系宜尽快予以确定。如果不实行死亡宣告制度而 只以失踪之事实作为民事法律关系变化

19、之根据，又势必损害失踪人的财产权利 及其它合法利益，并且更易造成社会关系之紊乱。因此，必须以法律规定失踪 期间，由法院进行干予，依法定程序宣告失踪人死亡，然后对与其有关的民事 法律关系以宣告死亡作为变更的法律根据。这样，既有利于社会秩序的稳定， 又能保证失踪人及利害关系人之合法利益免受损害，因此在民法通则中确立宣 告死亡制度是非常必要的。具体规则：我国的民法通则确立了宣告死亡制 度，具体规定在第二十三条、第二十四条、第二十五条，其内容可以概括为以 下几点： !宣告死亡的时间要求分为普通期限和特殊期限，普通时限适用于通 常情况下的自然人下落不明的情况，时限是4 年，下落不明满四年，才可以申 请宣

20、告死亡，特殊时限，适用于因意外事故造成的自然人的下落不明的情况， 时限是2 年，也就是在时限要求上更短，因为意外事故中，造成人死亡的概率 更高，更应该尽快推定其死亡，以保护被失踪人及利害关系人之合法利益免受 损害。!宣告死亡后产生的法律效果与生理死亡在法律上是相同的，其婚姻关 系解除，你配偶可以与他人结婚，其财产由其继承人继承，其所负的债务以其 财产清偿不足的部分也就消灭。但是，如果他没有死亡，他在生存地的所为法 律行为并不因其被宣告死亡而无效，其在生存地应该按照正常人对待。!如果 被宣告死亡人突然出现，则宣告死亡的推定被推翻，经本人或利害关系人申请， 法院应当撤销对他的死亡宣告。其原配偶如果

21、没有再婚，婚姻关系自然恢复； 若已经再婚，再婚的法律效力继续存在，与宣告死亡人的婚姻不能恢复。其子 女被他人收养的不因其复活而解除收养关系，其收养关系继续有效。因宣告死 亡而获得其财产的人，应当将其财产返还，如果原物灭失，则适当地给予金钱 补偿。20. 民事法律关系的要素：主体；内容；客体。主体，包括自然人、法人、非 法人团体。内容，I 民事权利，指民事主体为实现其民事利益而享有的受法律 保障的行为界限，特征1 体现权利主体意志自由2 本质是民事主体所享民事利 是一种受法律保障的权利。（分类见P27）II民事义务，是指民事主体所 受的我一定行为或不为一定行为的约束。客体，指民事法律关系中民事权

22、利和 民事义务所共同指向的对象I 物，分为动产和不动产，主物和从物，特定物和 种类物，代替物和不代替物、流通物限制流通物和禁止流通物、可分物和不可 分物原物和孳息、单一物合成物和聚合物（P29）II 行为 III 智力成果 21. 民事权利类型：绝对权、相对权（民事权利的效力范围的不同）；人身权、 财产权、知识产权、社员权（民事权利客体的不同）；支配权、请求权、形成 权、抗辩权（民事权利作用的不同）；主权利、从权利（并存的若干民事权利 之间的从属关系）；既得权、期待权（是否具备全部成立要件）；专属权、非 专属权（民事权利对主体的依附程度）；原权利、救济权（以后权救济前权的 派生关系为标准）。P

23、27 22. 民事法律事实：是指根据民事法律规范之规定而导致民事法律关系产生、 变更和消灭（P31）的客观情况。特征：1 民事法律事实是一种客观情况2 事法律事实必须是能够产生法律效果的客观情况3民事法律事实必须是依据民 法能够产生民事法律效果的客观情况。分类：1 事件2 行为 23. 民事权利能力：是民事法律赋予民事主体从事民事活动，从而享受民事权利和承担民事义务的资格。 法律特征：民事权利能力是法律赋予民事主 体享有的民事权利和承担民事义务的一种可能性，还没以民事主体带来实际利 益。；民事权利能力包括民事主体取得民事权利和承担民事义务的资格。.民事 权利能力的内容和范围由法律加以规定，与民

24、事主体的个人意志没有直接关 系。；民事权利能力与民事主体人身的存在是不可分离的，民事主体不能转让 或放弃，他人也无权限制或剥夺这种民事权利能力。 我国民事权力能力的 特点：主体的平等性；内容的统一性；实现的现实可能性。24. 民事行为能力：民事行为能力是民事主体独立实施民事法律行为的资格。 具有民事权利能力，是自然人获得参与民事活动的资格，但能不能运用这一资 格，还受自然人的理智、认识能力等主观条件的制约。易言之，理智不健全的 权利能力者，若任其独立参与民事活动，可能会损害自己，也可能会损害别人。 所以，有民事权利能力者，不一定就有民事行为能力，两者确认的标准不同。 特征：由国家通过法律确认和

25、赋予，不由民事主体的主观意志决定。；民事主 体对其民事活动的法律后果负责的资格。；民事主体独立地进行民事活动的资 类型：完全民事行为能力；限制民事行为能力；无民事行为能力。5.25. 诉讼时效种类：据适用对象划分 1普通诉讼时效 特殊诉讼时效。普通诉讼时效，是指普遍适用于法律没有对诉讼时效期间做出特别规定的请求权的 诉讼时效。特殊诉讼时效，由法律专门规定的特殊诉讼时效。据诉讼时效期间 的长短来划分 1短期诉讼时效 2长期诉讼时效 3最长诉讼时效 P205 26. 诉讼时效的计算：目的在于防止债权人怠于行使自己的权利，促进社会效 附条件或附期限的请求权，应当自条件成就或始期届满是时起算IIP20

26、6有履行期的请求权，自债务履行期届满时起算III 所有物返还请求权的诉讼时 效期间，应自标的物被相对人不法占有之时起算IV 不当得利返还请求权，自 发生时起算V 质物和留置物的返还请求权，自所担保的债权消灭之时起算VI 租赁物的返还请求权，自租赁合同终止时起算VII 合同无效或被撤销后的返还 请求权，自合同被确认无效或被撤销时起算VIII 一部作为标的的请求权，自 相对人作为是起算IX 因侵权行为而发生的损害赔偿请求权，自受害人知道有 侵害行为及侵害行为人时起算。27. 诉讼时效与除斥期间的区别：两者法律后果不同：实体权利胜诉权； 期限不同：不变期间可以终止、中断；使用条件不同：法院是否主动援

27、用； 适用范围不同：形成权请求权；起算时间不同：权力形成之日知道或 应当知道之日。 28. 6法人的概念：法人是指具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立 享有民事权利和承担民事义务的人合组织和财合组织。 法人应具备的条件： A、依法成立；B、应有必要的财产或者经费；C、应有自己的名称、组织机构 和场所；D、能够独立承担民事责任。 29. 法人的权利能力：法人的民事权利能力，就是法人作为民事主体所具有的 能够参与民事法律关系并且取得民事权利和承担民事义务的资格。 30. 法人的行为能力法人机关：法人的民事行为能力，是法人通过自己的 独立行为取得民事权利、承担民事义务的能力，是国家赋予社会组织独

28、立进行 民事活动的能力或资格。民法通则第36 条明确规定，法人是具有民事权利 能力和民事行为能力的组织。 法定代表人：民法通则第38 依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。 法定代表人是法人赖以行使行为能力，享有权利的法人机关。特点：一个企业 法人必须有唯一的法定代表人；法定代表人掌握代表企业签定合同决定权；法 定代表人是公司财务的最终控制者 ；法定代表人的权限渗透到企业的全部活 动；法定代表人与公司诉权。（法定代表人的地位来自于“法律”的强制性授 权，目的在于明确交易主体，稳定市场秩序。） 31. .公司的概念：具有法人资格的营利性社团，受到各国公司法的

29、规范和调整。32. 公司的种类：I按是否发型股票，分为有限责任公司和股份有限公司；II 按公司之间的控制依附关系，分为母公司和子公司（子公司具有法人资格，分 公司不具有）；III 按公司股票是否上市流通，将公司分为上市公司和非上市 公司；IV 按股东的构成是否有人员限制以及股份转让是否受限制为标准，将 公司分为公开公司和封闭公司。 33. 公司的设立：指为使公司成立、取得法人资格而依据法定程序进行的一系 列法律行为的总称。其性质有着三种认识1 合伙契约说（是不正确的，将其等 同于意思上相对的契约与公司设立行为中意思的一致性不相符）2 单独行为说 （也是不对的，公司是一种意志行为，不是单独的个别

30、的行为）3 共同行为说， 是两个人以上为了共同的目的所进行的一致行为或共同行为，此为正解。 司的设立与公司的成立是不同的，成立是指公司取得了法人人格，取得了从事经营的权力能力和行为能力的状态，而设立是一个过程，不同于成立是一个时 间点具体而言，不同之处：1 行为性质不同，设立是民事行为，而成立是行政 行为，因为公司的成立需要政府的行政确认2 行为效力不同，设立是成立的前 台出，但设立并不必然导致成立，并不必然导致公司取得法人资格。3 行为主 体不同，设立行为的主体是发起人，而成立行为的主体则是发起人和政府机关。 设立的方式：1 发起设立2 募集设立P21634. 股东出资：股东是股份制公司的出

31、资人或叫投资人。股东是股份公司或有 限责任公司中持有股份的人，有权出席股东大会并有表决权，也指其他合资经 营的工商企业的投资者。 35. 公司的股东会：股东大会是公司权利机关，也是最高意思机关，由全体股 东组成。职权以及开会详见P22936. 公司的董事会：董事会是公司的执行机关和代表机关，由全体董事组成。 职权与开会详见 P231 董事的义务统称为信义义务，包括注意义务和忠实义务。 详见P23137. 公司的监事会：是公司的监督机关，监督公司董事会、董事和高级管理人 员的行为。职权和义务详见P233 38. 公司的资本制度:公司资本与公司资产的概念不一样，公司资本是经政府 批准的公司章程所确

32、定的由股东认购股份构成的公司财产总额，资产则是公司 拥有的全部财产。一般说来公司资产大于公司资本。公司资本是一个固定的数 字，公司资产是变动的。资本发行制度：I 法定资本制，又叫确定资本制，是 指公司在成立时就将章程中记载的股份全额发行的资本制度，体现：1 资本确 资本维持3资本不变详见P219II 授权资本制，公司设立时，发起人必须在 公司的章程中确定公司资本总额III 折中授权资本制，其规定旗本虽然不必一 次发行完毕，但受其必须发行一定比例。最低资本额制度，有限责任公司10 现降为3万，股份有限公司1000 万，现降为500万。39. 公司的股份转让：是指股东将其对公司所有股权转让给他人的

33、行为，1出资转让，特点：1原则上出资可以转让，但是公司法对出资转让设有限制2 资转让不需要再公开的交易市场上进行，只要通过股东之间的协议约定就可以发生。特殊要求：如果股东向股东以外的人转让股权的，首先应书面通知其他 股东并取得其他股东人数过半数同意（法定期间不答复视为同意），若是半数 以上不同意，那些人应当购买该转让的股权，不购买就视作同意转让。同等条 件下，其他股东有优先购买权。 40. 股东的权利：1 表决权，保证股东参与公司事务的一项重要权利，是股东 对股东大会所议议案的决议权。2 盈余分派请求权，这是股东给予股东地位和 资格所享有的请求公司想自己分配股利的权利。（要看公司是否盈利）3

34、剩余 财产分配请求权，公司清算时，就公司偿债后的剩余财产所享有的请求分配的 权利。4 新股认购权，公司的股东在公司发行新股或增加资本是，有优先于其 他人认购公司股份或出资的权利。5 提案权，股东享有对公司、董事会、监事 会等提出建议和质询的权利6 股东会或股东大会召集权，详见P226。7 信息获 取权，是指股东了解有关公司经营状况的信息的权利。8 诉讼提起权，分为直 接诉讼提起权和派生诉讼提起权，前者是股东对侵害自己利益的行为人提起诉 讼的权利，后者是股东以自己的名义对损害公司利益的行为人提起诉讼，并要 求侵害人向公司做出一定行为的权利。 41. 公司合并、解散：合并，是指两个以上的公司依法达

35、成合意归并为一个公 司的法律行为。种类、方式与程序详见P234（分立、变更详见P234）解散，是 指出现法定事由、章定事由或公司行为违法，而使公司人格归于消灭的原因性 行为。原因详见P23642. 一人公司的概念：一人公司（one-man company onemember company）也叫独资公司、独股公司，系指仅有一个股东持有公司全部出资 的有限公司或仅有一个股东持有全部股份的股份有限公司。 一人公司特征未知 43. 要约、要约邀请与承诺： 44. 承诺：受要约人向要约人做出的对要约内容完全同意和接受的意思表示。 承诺的效力表现为要约人收到受要约人承诺时，合同成立（订立合同过程结 束）

36、也称为受盘（Acceptance），订立合同可以有多次要约和要约邀请，但 只有一次承诺。45. 合同种类：I 典型合同（有名合同）与非典型合同（无名合同），根据法 律是否设有规范并赋予其名称，前者法律中有明确规定，后者则根据合同法的 一般规则。II 双务合同和单务合同，根据双方当事人是否互负具有对价意义的 义务来划分的，前者有对价意义的义务，后者没有，前者如买卖、租赁、承揽 合同，后者如赠与、无偿保管、无偿委托。III 有偿合同与无偿合同，根据双 方当事人是否因给付而取得对价来划分，凡双方都享有权利并支付相应代价， 为前者，否则为后者，前者如买卖、互易、租赁、承揽合同，后者如赠与、使 用借贷

37、IV 诺成性合同与实践性合同，前者又称不要物合同，只要双方当事人 意思表示一致，不需交付标的物即成立，现在的合同一般都是诺成性合同，后 者如消费借贷、使用借贷（上课举例是答应送对方一样东西如果实际上没有送 过来便不算是合同不具有效力）。V 主合同与从合同，根据两个或多个合同之 间的关系划分的，前者不依赖其他合同而独立存在，后者相反。VI 要式合同与 非要式合同，根据合同成立是否有法定的特点要求为标准来划分的，前者是指 需按法定的特定要求才能成立，这类合同如不符合法定的“形式要件”时可能 不成立或者无效，后者则不存在。VII 预备合同和本合同，这是以两个合同之 间存在的手段和目的的关系为标准进

38、行划分的，前者是指约定将来订立一定合 同的合同，而基于该预约订立的合同成为本合同。P144 46. 缔约过失责任类型：缔约过失责任，是指在缔约过程当中，一方当事人过 失地违反根据诚实信用原则应负担的先合同义务，在合同不成立、无效或被撤 销而给对方造成损害时，应当承担的损害赔偿责任。大致有如下类型：1 合同 未成立型 2合同无效型 3合同成立型，应当对第三种予以足够的重视。 47. 格式合同：是指由一方当事人为了反复适用而预先制定的、并由不特定的 第三人所接受的、在订立合同时不能于对方协商的合同（条款）。特征：I 泛持续性，格式合同针对不特定的主体反复适用II 事先确定性，格式合同是由 一方预先

39、制定的III 不可协商性，经济地位的不平等决定接受一方的弱势。评 价：格式合同是一把双刃剑，即可以节约社会的“交易成本”，又有可能造成 “垄断性伤害”。法律对此的态度是“矫枉”但不“过正”，承认格式合同存 在的合理性，同时对其进行限制，以保护普通消费者。功能： 减少交易成本； 预估生产成本； 法律认可当事人创造“合同种类” 。流弊： 一方减轻或 者免除自己的责任；限制或者剥夺对方的权利；赋予自己随时解除合同的 权利。 无效:I 造成对方人身伤害的II 因故意或者重大过失造成对方财产损失 III 提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的。 48. 合同的履行：概念：是指债务人

40、或者第三人做出作为合同债务的给付实现 合同债权并使合同归于消灭掉的过程和结果。履行合同的原则：1 全面履行原 则，必须完全按照合同的内容履行自己的义务2 亲自履行原则，债务人应亲自 履行债务3 协作履行原则，即当事人除履行自身义务外，还要协助对方履行义 务，为其履行义务创造条件4 同时履行原则，除事先约定好顺序的，双方应同 时履行各自的义务。双务合同的履行抗辩权：是指在符合法律规定的条件下， 当事人一方的对抗对方当事人的履行请求权。详见 P160（还有先履行抗辩权 和不安抗辩权 ppt 里也有）49. 合同正义原则的内容：又称契约正义，以双务契约为其主要适用对象，强 调一方给付与他方的对待给付

41、之间应具有等值性（学术界对此与合同自由原则 的冲突一直在争论）。50. 买卖合同：买卖合同是一方转移标的物的所有权于另一方，另一方支付价 款的合同。转移所有权的一方为出卖人或卖方，支付价款而取得所有权的一方 为买受人或者买方。 特征：买卖合同是有偿合同。买卖合同是双务合同。 买卖合同是诺成合同。买卖合同一般是非要式合同。 51. 物权的概念：指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权。 52. 物权的特征：I 物权是权利人直接支配物的权利，是指物权人可以在法律 规定范围内按照自己的意志直接对物进行支配，而无需借助于他人。II 对世权。所谓对世权，即只有自己是

42、权利人，除权利人以外的世界上所有的人都是该权利的义务人。 而债权具有相对性，只在当事人之间产生效力。III 权是排他性的权利P63 53. 物权的效力：排他效力 ，物权的排他效力是指在同一标的物上不允许有两 种以上不相容的物权同时存在。（1）同一标的物上只能存在一个所有权。（2） 同一标的物上不得有两个以上同以占有为内容的定限物权存在。优先效力 同一标的物上存在两个或两个以上可相容物权时，成立在先的物权优先于成立在后的物权；同一标的物上同时存在债权和物权时，物权优先于债权。（见ppt 五13）追及效力， 即当物权的客体被他人非法占有时，无论该物辗转流入到 何人手中，物权人都可以直接追及到物，依

43、法要求占有人归还原物。 54. 物权的种类：I 自物权，权利人依法对自己所有物享有的物权，即所有权。 II 他物权，包括1 用益物权，对他人所有物的使用和收益的权利，如地上权 （权利人对于他人土地适用、收益的权利），地役权（是以他人土地供自己土地 便利而适用的权利），典权（典权人支付典价，对他人的不动产进行占有、使用、 收益的权利）。2 担保物权，为了担保债务的履行在债权人或第三人特定之物或 权利上所设定的物权，如抵押权（对于债务人或第三人不转移占有而供担保的 不动产或其他财产，优先清偿其债权的权利）、质权（也称质押，指为了担保债 券的履行，债务人或第三人将其动产或权利移交债权人占有，当债务人

44、不履行 债务时，债权人就其占有的财产优先受偿的权利）留置权（指债权人按照合同 约定占有债权人的财产，在债权人逾期不履行债务时，有留置该财产并就该财 产优先受偿的权利）。 55. 物权法原则：I 物权法定原则II 一物一权原则III 公示公信原则P61 PPT 物权法3338 56. 所有权的取得与消灭：所有权的取得，I 原始取得，分为生产取得、孳息 取得、国家依法（没收、征收）、拾得物的取得、所有人不明的埋藏物和隐藏 物的取得，添附（混合、附合、加工）II 继受取得，分为买卖、互易、赠与、 继承、遗赠（P68）。所有权的消灭，是指因某种法律事实致使所有权人丧失 其所有权的事实。种类：I 是所有

45、权的绝对消灭，主要是所有物本身的灭失II 是所有权的相对消灭，主要是所有人失去对物的占有与支配但原物尚存之情形。 原因包括：1 所有权客体的消灭：所有权以一定物的形式为客体，成立所有权 或者成立所有权法律关系，客体是必不可少之要件。没有所有权之客体，即谈 不上所有权;反之，所有权客体灭失，则所有权也随之消灭。如一杯奶茶被饮用， 因洪水导致携带之笔记本电脑冲走等，都会因为消费、消耗或者不可抗力导致 所有权客体不复存在，从而产生所有权绝对消灭的后果。2 所有权主体的消灭： 所有权除了客体要件之外，还必须为特定权利主体所享有。当主体资格消灭之 时，所有权也即告消灭。如公司破产、自然人死亡等，因权利主

46、体资格已经消 灭，其财产依法定程序转移他人所有，因此所有权也归于消灭。3 所有权抛弃： 前文已经指出，所有权的行使体现了所有人的独立意志。因此，作为财产权的 所有权可以由所有权人抛弃而消灭。如丢弃用过的英语四级考试辅导用书、放 弃继承权等，会因权利主体主动抛弃其所有物或者放弃其财产权而导致所有权 消灭。4 所有权转让：在所有权的积极权能中，处分权能是核心。所有权人可 以通过法律行为让与所有权，导致所有权在特定权利主体上发生消灭后果。亦 言之，所有权转让是所有权人对其所有物行使处分权的一种结果。如买卖、赠 与等转让行为，其结果是出让人的所有权消灭，而受让人的所有权产生，这是 所有权的相对消灭。5

47、 所有权的强制消灭：所有权被国家依法通过征购、没收、 拍卖、罚款等强制手段，导致所有权消灭，但此时会产生新的所有权，故也属于所有权的相对消灭。57. 善意取得构成要件：善意取得的概念（对物权追及效力的切断）：称即时取得，是指原物由占有人转让给善意第三人时，善意第三人取得原物的所有权，所有权人不得请求善意第三人返还原物。适用条件（构成要件）：I 受让人取得财产时出于善意=“不知情”+“举证责任”；II 受让人必须通过交换的方式有偿 取得财产（合理的价格）；III 转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记 的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。58. 物权公示：概念：物权在变动即物权在产生、变

48、更或者消灭时，必须将物权变动的事实通过一定的方法向社会公开，以使第三人知道的物权法基本原则。 原因：为避免第三人遭受损害并保护交易安全。不动产公示：登记；动产公示： 现实交付2简易交付3 占有改定4 指示交付P62 59. 物权变动与物权变动的合同：概念：是指物权发生、变更及消灭的运动形态，其实质是人与人之间关于物权客体的支配和归属关系的法律关系的变化。 原因：I 法律行为II 法律行为以外的其他原因，如时效、先占、拾得遗失物、 附合、混合、加工及混同。III 某些公法上的原因P65 .60. 不正当竞争行为的类型：概念：一般泛指商业活动中与自愿、平等、 诚实信用、公平交易的商业道德相背离的各种行为。广义包括：1 垄断行为2 限制竞争行为。而狭义的则与此两者是并列关系。P350