公共基础知识法律部分.docx
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1、第五部分法律常识第一章法理第一节法的特征和作用一、法的概念与特征(一)概念法也由特定物质生活条件所确定的统治阶级意志的体现,它是由国家制定或认可并由国家强制力保证明施的行为规范的总和。(二)特征.1、法是调整人们的行为和社会关系的规范,具有规范性。2、法是由国家制定或认可的,体现国家对人们行为的评价。3、法是由国家强制力为最终保证手段的规范体系,具有国家强制性。4、法在国家管辖范围内普遍有效。5,法是有严格的程序规定的规范,具有程序性。【真题回顾】法律是一种特殊的行为规则,其最主要的特征是:A.由国家制定或认可B.对全体社会成员具有普遍约束力C.靠国家强制力保证明施D.以规定权利和义务为内容(
2、三)法的作用作用定义对象分类指引法律作为一种行为规范,为人们供应某种行为模式,指本人的行为.确定的指引:人们必需依据法律规范的指示而行引人们可以这样行为、必需这样行为或不得这样行为,从而对行为者本人的行为产生影响。(自律)为。(作为或不作为);有选择的指引:人们的行为有选择的余地可以这样行为或不这样行为。法律而人们的行为是否合法或违法与其程度,具有推断、衡量的作用。他人的行为(他律)特地的评价:经法律特地授权的机关、组织与其成员对他人的行为所作的评价(产生法律拘束力:一般的评价:一般主体对他人行为所作的评价(不产生法律拘束力)教化通过法律的实施,法律规范对人们今后的行为发生干脆或间接的诱导影响
3、i般人的行为反面教化:通过对违法行为实施制裁,起到警示和警戒的作用;正面教化:通过对合法行为加以爱护、赞许或嘉奖,起到表率、示范作用。预料人们可以依据法律规范的规定可事先估计到当事人双方将如何行为与行为的法律后果,从而对自己的行为作出合理的支配。人们相互之间的行为对如何行为的预料对行为后果的预料强制法律为保障自己得以充分实违法犯罪现,运用国家强制力制裁、惩处违法行为。法律的强制作用是法律的其他作用的保证。行为【考点预料】“杀鸡给猴看”体现了法的()作用。A.法律的指引作用B.法律的评价作用C.法律的预料作用D.法律的教化作用法的作用的局限性:法律不是无所不能的,法的作用也有局限性,这种作用的
4、局限性反映在人的因素、社会因素和法律自身因素三个方面。1、人的因素:(1)法律只是人的行为和社会关系的调整手段之一。(2)法律只能调整人的外在行为,无法对人之所以作出该行为的动机、思想、观念、相识、信仰等发生作用,而且法律只能调整人的全部行为中的一部分;(3)法律由人制定、实施受人的相识水平和相应的道德、文化素养等都会制约和影响。2、社会因素:(1)法律的创制形成依嵬于客观经济关系以与相应的社会条件;(2)法律的运行受到其他社会规范以与相应的社会条件和环境的制约。3、法律的自身因素:法律的概括性有时会导致合法而不合理的状况:法律须要权威性、稔定性,乂会导致滞后性:法律是一种以语言为工具和载体的
5、规范体系,语言表达力的局限也是法律作用的局限性所在。【真题回顾】1、法的本质是:A.法是统治阶级意志的体现B.法是人们的行为规范C.法具有约束力D.法具有普遍效力2、现代社会不仅须要法律这种社会规范,而且还须要道德、习俗等其他社会规范。这表明:A.法律的起源与道德有关B.有些法律规范是由社会习俗演化而来的C.法律规范和其他社会规范的表现形式不同D.法律不是唯一的调整人们行为的社会规范其次节法的渊源一、法的渊源法的渊源是指法作为行为规则的具体表现形式。26.当代中国法的正式法源当代中国法的渊源主要为以宪法为核心的各种制定法,包括宪法、法律、行政法规、地方性法规、经济特区的规范性文件、特殊行政区的
6、法律法规、规章、国际条约、国际惯例等。这是由我国国家和法的本质所确定的。1 .宪法宪法是每一民主国家最根本的法的渊源,其法律地位和效力是最高的。它是国家最高权力的象征或标记,宪法的权威干脆来源于人民。宪法是由我国最高权力机关一一全国人民代表大会制定和修改的,宪法的地位确定了其制定和修改的程序极其严格。宪法具有最高的法的效力,一切法律、行政法规和地方性法规都不得同宪法相抵触。在中国,全国人大监督宪法的实施,全国人大常委会说明并监督宪法的实施,对违反宪法的行为予以追究。2 .法律法律有广义、狭义两种理解。广义上讲,法律泛指一切规范性文件:狭义上讲,仅指全国人大与其常委会制定的规范性文件。我们这里仅
7、用狭义的法律。在当代中国法的渊源中,法律的地位和效力仅次于宪法。法律由于制定机关的不同可分为两大类:一类为基本法律,即由全国人大制定和修改的刑事、民事、国家机构和其他方面的规范性文件,如刑法、刑事诉讼法等:另一类为基本法律以外的其他法律,即由全国人大常委会制定和修改的规范性文件,如文物爱护法、商标法等。在全国人大闭会期间,全国人大常委会也有权对全国人大制定的法律在不同该法律基本原则相抵触的条件下进行部分补充和修改。我国的立法法规定,下列事项只能制定法律:国家主权的事项:各级人民代表大会、人民政府、人民法院、人民检察院的产生、组织和职权;民族区域自治制度、特殊行政区制度、基层群众自治制度:犯罪和
8、刑罚;对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和惩罚;对非国有财产的征收;民事基本制度;基本经济制度以与财政、税收、海关、金融和外贸的基本制度;诉讼和仲裁制度等。以上事项尚未制定法律的,全国人民代表大会与其常务委员会有权作出确定,授权国务院可以依据实际须要,对其中的部分事项先制定行政法规,但是有关犯罪和刑罚、对公民政治权利的剥夺和限制人身门由的强制措施和惩罚、司法制度等事项除外。3 .行政法规行政法规是指国家增高行政机关即国务院所制定的规范性文件,其法律地位和效力仅次于宪法和法律。国务院所发布的确定和吩咐,凡属于规范性的,也屈于法的渊源之列。目前我国行政法规的数量远远超过全国人大和全国人大
9、常委会制定的法律的数量。国务院制定的行政法规,不得与宪法和法律相抵触。因此,全国人大常委会有权撤销国务院制定的同宪法、法律相抵触的行政法规、确定和吩咐。地方性法规、民族H治法规这三类都是由地方国家机关制定的规范性文件。省、自治区、直辖市的人民代表大会与其常务委员会依据本行政区域的具体状况和实际须要,在不同宪法、法律、行政法规相抵触的前提下,可以制定地方性法规。较大的市的人民代表大会与其常务委员会依据本市的具体状况和实际须要,在不同宪法、法律、行政法规和本省、自治区的地方性法规相抵触的前提下,可以制定地方性法规,报省、F1.治区的人民代表大会常务委员会批准后施行。较大的市是指省、H治区的人民政府
10、所在地的市,经济特区所在地的市和经国务院批准的较大的市。民族FI治地方的人民代表大会有权依照当地民族的政治、经济和文化的特点,制定自治条例和单行条例。自治区的自治条例和单行条例,报全国人民代表大会常务委员会批准后生效。自治州、自治县的自治条例和单行条例,报省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会批准后生效。自治条例是一种综合性法规,内容比较广泛。单行条例是有关某一方面事务的规范性文件,一般接受“条例”、“规定”、“变通规定”、“变通方法”等名称。民族自治法规只在本自治区域内有效5 .特殊行政区的法律宪法规定,国全国家在必要时得设立特殊行政区,在特殊行政区内实行的制度依据具体状况由全国人民代表
11、大会以法律规定。这是“一个国家、两种制度”的构想在宪法上的体现。特殊行政区实行不同于全国其他地区的经济、政治、法律制度,即在若干年内保持原有的资木主义制度和生活方式,因而在立法权限和法律形式上也有特殊性,特殊行政区的法律、法规在当代中国法的渊源中成为单独的一类。人民代表大会已于1990年4月和1993年3月先后通过了中华人民共和国香港特殊行政区基本法和中华人民共和国澳门特殊行政区基本法。6 .规章规章是行政性法律规范文件,从其制定机关而言可分为两种:一种是由国务院各部、委员会、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构,依据法律和国务院的行政法规、确定、吩咐,在本部门的权限范国内,制定的
12、规章:另一种是省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府,可以依据法律、行政法规和本省、H治区、宜辖市的地方性法规,制定规r.早。7 .国际条约、国际惯例国际条约是指我国作为国际法主体同外国缔结的双边、多边协议和其他具有条约、协定性质的文件。条约生效后,依据“条约必需遵守”的国际惯例,对缔约国的国家机关、团体和公民就具有法律上的约束力,因而国际条约也是当代中国法的渊源之一。国际惯例是指以国际法院等各种国际裁决机构的判例所体现或确认的国际法规则和国际交往中形成的共同遵守的不成文的习惯。国际惯例是国际条约的补充。(一)正式的法的渊源的效力原则1 .宪法一一效力最高,一切法律、行政法规、地方性法规、H治
13、条例和单行条例、规章都不得同宪法相抵触。2 .法律一一全国人大与其常委会制定,效力次之,效力高于行政法规、地方性法规、规章。3 .行政法规一一国务院制定,效力高于地方性法规、规章。4 .地方性法规一一地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一样,不能确定如何适用时,由国务院提出看法,国务院认为应当适用地方性法规的,应当确定在该地方适用地方性法规的规定:认为应当适用部门规章的,应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决。5 .部门规章和地方规章一一部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间具有同等效力,在各自的权限范围内施行。省、自治区的人民政府制定的规章的效力高于本行政区域内的较大的市的人民政府制
14、定的规章。部门规堂之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一样时,由国务院裁决。6 .国际条约要看在我国的适用状况,只有其规定转化为我国国内法以后,才能和相关的规范性文件的效力进行比较。如民法通则第142条规定:“中华人民共和国缔结或者参与的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的,适用国际条约的规定,但中华人民共和国声明保留的条款除外。中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参与的国际条约没有规定的,可以适用国际惯例。”7 .自治条例和单行条例依法对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的,在本H治地方适用F1.治条例和单行条例的规定。此外,法律之间对同一事项的新的一般规定与
15、旧的特定规定不一样,不能确定如何适用时,由全国人民代表大会常务委员会裁决。行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特殊规定不一样,不能确定如何适用时,由国务院裁决。.【考点预料】.1、某地法院在审理案件过程中发觉,该省人民代表大会所制定的地方性法规规定与国家某部委制定的规章规定不一样,不能确定如何适用。在此情形下,依据我国宪法和立法法,下列哪种处理方法是正确的()?A.由国务院确定在该地方适用部门规章B.由全国人民代表大会确定在该地方是适用地方性法规还是适用部门规章C.由最高人民法院通过司法说明加以确定D.由国务院确定在该地方适用地方性法规,或者由国务院提请全国人民代表大会常务委员会裁决在该
16、地方适用部门规章2、依据我国法律的规定,限制人身臼由的行政惩罚()。A.可以由法律、行政法规和地方性法规设定B.可以由法律和行政法规设定C.只能由法律设定D.只能由行政法规设定立法说明:凡属法律规定须要进一步明确具体含义的或者法律制定后出现新的状况,须要明确适用法律依据的,由全国人大常委会说明,是为立法说明。(三)当代中国法的非正式法源IF正式渊源指不具有明文规定的法律效力,但却具有法律意义并可能构成法官审理案件之依据的准则来源。1 .习惯。习惯的含义很宽泛,既指个人习惯,也指社会习惯。能够作为法的非正式渊源的习惯只是指社会习惯,特殊必那些与重要的社会事务即为了确保令人满足的集体社会而必需完成
17、的各种相关的习惯,因为后者往往与人们的一些具体义务和责任相关。习惯之所以能够成为法的非正式渊源是因为它是特定共同体的人们在许久的生产生活实践中自然而然形成的,是该共同体的人们事实上的共怜悯感和要求的体现,也是他们的共同理性的体现。2 .判例。判例在英美法系属于法的正式渊源。在当今的大陆法系,判例的重要性,至少它的事实.重要性,已被大家所承认。在中国,判例的事要性也被人们普遍承认。例如2000年6月,最高人民法院确定定期向社会公布部分裁判文书,在各卷的案例汇编向社会公布部分裁判文书,在各卷的案例汇编的前言中指出:“最高人民法院的裁判文书,由于具有最高的司法效力,因而对各级人民法院的审判工作具有重
18、要的指导作用,同时还可以为法律、法规的制定和修改供应参考,也是法律专家和学者开展法律教学和探讨的珍贵素材。”3 .政策。在我国,中国共产党的政策属于法的非正式渊源。我国的民法通则第6条明确规定:“民事活动必需遵遵守法律律,法律没有规定的,应当遵守国家政策。中国共产党是我国的执政党,宪法以与各种法律、法规中规定的诸多原则是国家政策的体现,有的内容甚至为宪法、法律和法规本身的有机组成部分。因此,党的政策对法律的制定或实施都有指导作用。第三节法的实施根据实施主体不同主体*.MAJ法的实惠法的遵守即守法一切If1.家机关和式做力量.各的党和各社会团体、名企事业妲织、全体公民守;故J义务性主体的广泛性产
19、椅遵守原则法的适用根据法的IB的体不W执法(法的执行)国凉行政机的及其公职人同,好殊悟况下,根舞军法成法的相关投定经由有关行政机关授权行使执法权的非行政机HBS3T权成性;0字微和生;主动性和单方面性依法行政原创讲求效能用期法使的的n用司义法造人民法例和人民检察院0(S家枚.威性:国落男制性:产格的程序性却合必须有表明法的适用结果的法律文书司该公正座则公民在;去徒面前一律平立原则僚以享安为据5,以法律为相稣司法机关侬法独立行使职权【真题回顾】1、在法律运行中,对“遵守法律”的理解不正确的是()。A:遵守法律是依照法律规定行使权利以与履行职贡和义务的活动B:遵守法律是指依法履行法律义务,不包括依
20、法享有并行驶权利C:遵守法律是严格办事的活动和状态D:遵守法律的主题最为广泛2、法制与法治的区分表现在()。A.有国家就有法制,也就有了法治B.有国家就有法治,而不确定有法制C.有了法制而不确定实现了法治D.有了法制就确定实现了法治法律关系法律关系的构成,包括三个要素:法律关系主体、法律关系客体、法律关系内容。(一)法律关系主体1 .公民(自然人)。2 .机构和组织(法人)。3 .国家。(二)法律关系的内容法律美系的内容就是法律关系主体之间的法律权利和法律义务。(三)法律关系客体笼统的讲,法律关系客体是指法律关系主体之间的权利和义务所指向的对象。它是构成法律关系的要素之一。1,物(物权法律关系
21、第一,应得到法律之认可。其次,应为人类所相识和限制。不行相识和限制之物(如地球以外的天体)不能成为法律关系客体。第三,能够给人们带来某种物质利益,具有经济价值。第四,须具有独立性。不行分别之物(如道路上的沥青、桥梁之构造物、房屋之门窗)一般不能脱离主物,故不能单独作为法律关系的客体存在但有以下几种物不得进入国内商品流通领域,成为私人法律关系的客体:(1)人类公共之物或国家专有之物,如海洋、山川、水流、空气;(2)文物;(3)军事设施、武器(枪支、弹药等):(4)危害人类之物(如毒品、假药、淫秽书籍等)。2 给付行为(债权法律关系)3 .人身利益(人格权法律关系)人身利益包括生命健康、姓名、名
22、誉、荣誉等等。4 .智力成果(学问产权法律关系)【真题回顾】1、下列完全属于著作权爱护客体的一组是().A:民歌历法即兴演说故事C:的士乐流行歌曲时事新闻法庭辩论2、不属于学问产权的是()。A.著作权B.专利权解析:不受著作权法爱护的对象(一)依法禁止出版传播的作品。(二)1、法律、法规、国家机关的决议政、司法性质的文件与其官方正式译文。2、时事新闻。B:地图公式传闻D:空中匕人民间杂耍C.商标权D.发觉权不适用于著作权法爱护的对象。确定、吩咐和其他属于立法、行(三)欠缺作品实质要件的对象。历法、通用数表、通用表格和公式等。其次章宪法一、宪法的基本原则宪法的基本原则人民主权宪法第2条规定:“国
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