民事诉讼法复习纲要.docx

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1、第一章 民事诉讼与民事诉讼法第一节 民事纠纷解决机制一、民事纠纷内涵 1.概念：民事纠纷是指平等主体之间发生的，以民事权利义务为内容的社会纠纷。 2.特点：纠纷主体之间法律地位平等；内容是对民事财产、人身权利义务的争议；啊 纠纷主体对自己的权利可以处分。 例：某县民政局向某乡镇企业发放扶贫贷款，并签订了借款合同。到期未归还贷款，啊 民政局与县办企业发生纠纷。民政局向法院提起民事诉讼，法院可以受理！啊 二、解决机制.自力救济： 1.概念：自力救济是利害关系人或权利人在不通过他人所设定的程序、方法和第三者啊 的力量的情况下，以自己的实力维护自己被损害的利益或权利，从而解决所啊 发生争议的方法、手段

2、和过程。 2.分类：自决：纠纷主体依靠自己的力量强行使对方服从。 啊 和解：纠纷双方以平等协商、互相妥协的方式和平解决纠纷。.社会救济： （一）调解：是指第三者依据一定的社会规范（习惯、道德、法律规范等）在纠纷主啊 体之间沟通信息，摆事实讲道理，促成纠纷主体相互谅解和妥协，达成啊 纠纷解决的合意。主要分为诉讼内调解和诉讼外调解。 根据调解主体分类： 法院调解：法院生效调解书与判决书具有同等的法律效力。 仲裁调解：仲裁机构的调解属于裁决书同等效力，可以成为执行依据。 人民调解：至人民调解委员会通过说服、疏导等方法，促使当事人在平等协商基础啊 上自愿达成调解协议，解决民间纠纷的活动。 人民调解委员

3、会：依法设立的调解民间纠纷的群众性组织。村民委员会、居民委员啊 会、企事业单位皆可成立 人民调解诶协议的效力： 具有民事合同性质： a. 达成调解协议后，当事人之间就协议的履行或内容发生争议的，一方当事人可以向啊人民法院提起诉讼； b. 当事人一方向人民法院起诉请求变更、撤销调解协议确认无效，人民法院应受理。 具有债权内容的调解协议，公证机关依法赋予强制执行效力的，债权人可以向被执啊行人住所地或者被执行人的财产所在地人民法院申请执行。 对于具有合同效力和给付内容的调解协议，债权人可以享有管辖权的基层人民法院啊申请支付令。 经人民调解委员会调解达成调解协议后，双方当事人认为有必要的，可以自调解协

4、啊议生效之日起三十日内共同向人民法院申请司法确认。 啊如果人民法院确认调解协议有效，一方当事人拒绝履行或未全部履行的，对方当事啊人可向人民法院申请强制执行。 啊如果确认无效，当事人可以通过人民调解方式变更原调解协议或达成新的调解协议，啊或提起诉讼。 例：张某与李某产生邻里纠纷，张某将李某打伤。为解决赔偿问题，双方同意由人民啊调解委员会进行调解。经调解员黄某调解，双方达成赔偿协议。正确的是？ 张某如反悔不履行协议，李某可就协议向法院提起诉讼。 B张某如反悔不履行协议，李某可向法院提起人身损害赔偿诉讼。 C张某如反悔不履行协议，李某可向法院申请强制执行调解协议。 D张某可以调解委员会未组成合议庭调

5、解为由，向法院申请撤销调解协议。 行政调解：（交通事故赔偿、医疗事故、学生伤害事故损害赔偿） 当事人不服行政机关对平等主体之间民事争议所做的调解、裁决或者其他处理，以对方当事人为被告就原争议向人民法院起诉的，由人民法院作为民事案件受理。法律或司法解释明确规定作为行政案件受理的，人民法院在对行政行为进行审查时，可对其中的民事争议一并审理，并在作出行政判决的同时，依法对当事人之间的民事争议一并作出民事判决。 其他社会团体组织的调解： 商事调解组织、行业调解组织或者其他具有调解职能的组织对民事纠纷的调解达成的调解协议，经双方当事人签字或者盖章后，具有民事合同性质。（二）仲裁：纠纷双方根据在纠纷发生前

6、或发生后达成的仲裁协议，将纠纷交给仲裁啊 机构进行审理，并作出仲裁判决的活动。 特点： 民间性：仲裁机构为民间机构，无隶属关系；仲裁员有专业人士担任，无强制权力。 自愿性：纠纷是否提交仲裁、仲裁庭的组成方式、仲裁员及仲裁的审理方式、开庭啊 形式，由双方当事人协商确定。 保密性：以不公开审理为原则 经济性：一裁终局。由法院执行裁决，但有权通过不予执行或撤销裁决实施监督权。 商事仲裁与民事诉讼的关系： 区别：审理机构的性质； 审理人员； 受案范围； 管辖权来源； 啊 当事人的自由程度； 审理公开与否； 有无审级； 有无强制执行权联系： 啊 啊 啊 啊 啊 啊 案件受理方面： 啊 啊 a. 有仲裁协

7、议，法院不受理。 b. 仲裁条款、仲裁协议无效、失效或者内容不明确无法执行，选择的仲裁机构不存在，啊或者选择解决的事项超越仲裁机构权限的，可以起诉，法院有权依法受理。 c. 法院受理后的处理：i. 当事人起诉时未声明有仲裁协议，人民法院受理后，对方当事啊 人又应诉答辩的，视为该人民法院有管辖权。 啊 ii. 一方起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首啊 次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉。 财产保全、证据保全方面： a. 当事人提出申请；b. 仲裁机构转交；c. 法院审查裁定并执行 仲裁裁决的监督方面： a. 当事人不履行仲裁裁决的，向法院申请执行； b. 具有法定事由的，

8、经当事人申请，法院可以撤销或不予执行仲裁裁决。 例1：关于民事仲裁与民事诉讼的区别，下列哪一选项是正确的？ A.具有给付内容的生效判决书都具有执行力，具有给付内容的生效裁决书没有执行力。B.诉讼中当事人可以申请财产保全，在仲裁中不可以申请财产保全。 C.仲裁不需对案件进行开庭审理，诉讼原则上要对案件进行开庭审理。 .仲裁机构是民间组织，法院是国家机关。 例2：甲、乙两厂签订一份加工承揽合同，并在合同中写明了仲裁条款。后因甲厂加工啊 的产品质量达不到合同的要求，乙厂向法院起诉。法院受理了该案，在辩论过啊 程中，甲厂提出依合同中的仲裁条款，法院对该案没有管辖权。下列正确的是? A法院应当中止审理，

9、待确定仲裁条款是否有效后再决定是否继续审理。 法院应当继续审理。 C法院应当与仲裁机构协商解决管辖权问题。 D法院应当征求乙厂对管辖权的意见，并依乙厂的意见决定是否继续审理 例3：甲乙因遗产继承发生纠纷，双方书面约定由某仲裁委员会仲裁。后甲反悔，向啊 遗产所在地法院起诉。法院受理后，乙向法院声明双方签订了仲裁协议。正确的是： A.裁定驳回起诉。 B.裁定驳回诉讼请求。 C.裁定将案件移送某仲裁委员会审理。 D.法院裁定仲裁协议无效，对案件继续审理。 与劳动仲裁机构的关系： 可以不经过劳动争议调解委员会调解而直接申请仲裁。 不经过劳动仲裁委员会的仲裁，人民法院不予受理。 例1：甲公司和乙公司签订

10、一份机械设备修理合同，由乙公司为甲公司在甲公司所在地啊 修理机械设备。乙公司的工作人员在进行修理过程中，不慎将甲公司职工田某的啊 手砸成粉碎性骨折。围绕田某的损失赔偿问题，各方当事人发生争议。田某可以啊 通过哪种法律方式解决自己的损失赔偿问题? 答：此案中存在多种法律关系：劳动者田某与自己所属单位甲公司之间的劳动关系；啊 以公司与受害人田某之间的侵权关系； 啊 甲公司与乙公司之间的机械设备修理合同关系。 啊 由于需要解决的是田某的损失赔偿问题，应当围绕于田某相关的法律关系来考量。啊 解决方式有两种：田某以乙公司为被告向人民法院提起侵权损害赔偿诉讼。 啊 田某以甲公司为被申请人提起劳动争议仲裁。

11、 例2：吴某由武汉市人才交流服务中心推荐到某信息中心工作。吴某到该中心正式上班啊 后，双方并未签订聘用合同。上班不久，吴某生病住院，花去医疗费若干。该啊 信息中心以未签劳动合同为由拒付医疗费。吴某应如何请求解决？ A.吴某必须首先向该信息中心劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，可向劳动争啊议仲裁委员会申请仲裁。 吴某可直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，无须先行经过调解。 C.吴某只能向法院起诉，因为其与用人单位未签仲裁协议。 吴某必须先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对此仲裁裁决不服，方可向法院起诉。例3：王某是某电网公司员工，在从事高空作业时受伤，为赔偿问题与电网公司发生争啊 议。王某可以采

12、用哪些方式处理争议？ 可以向本公司劳动争议调解委员会申请调解，调解不成的，可以申请劳动仲裁。 . 可直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的，可向法院提起诉讼。C可以不申请劳动仲裁而直接向法院起诉。 D如果进行诉讼并按简易程序处理，法院开庭审理时，可以申请先行调解第二节 民事诉讼一、内涵概念：民事诉讼指人民法院审理民事案件，当事人进行诉讼活动过程中，人民法院、啊 当事人和其他诉讼参与人为解决民事纠纷，保护合法权益而依法进行的全部啊 诉讼活动以及在这些活动中所产生的各种诉讼法律关系的总和。特点：（一）解决的争议： 平等主体间的财产关系和人身关系争议； 劳动关系发生的纠纷； 法律规定人民

13、法院适用民事诉讼法解决的其他案件。非讼案件：特别程序（选民资啊 格案件，宣告公民失踪、死亡案件，认定公民无、限制民事行为能力那间，人民调啊 解协议确认案件，担保物权实现程序），督促程序，公示催告程序（二）诉讼结构：当事人对立、人民法院剧中审理、裁判的等腰三角形结构。人民检啊 察院在对生效裁判提起抗诉时为民事诉讼的主体。（三）内容： 各诉讼主体的诉讼活动（或诉讼行为）以及由此而产生的各种诉讼法律关系。 诉讼行为：发生在当事人、其他诉讼参与人与人民法院之间的能引起诉讼法律效果啊 的行为。啊 啊 啊 啊 诉讼法律关系：在诉讼活动过程中，人民法院与当事人、其他诉讼参与人之间的诉啊 讼权利与诉讼义务。（

14、有一方必须是法院）啊 啊 啊 例：张某向人民法院起诉，要求赵某赔偿骑车撞伤自己所造成的损失，并向区人民法啊 院提供证人李某与王某。在本案诉讼中，可能存在那些诉讼行为与诉讼法律关系？答：诉讼行为：张某向人民法院起诉的行为；证人李某、王某向法院提供证言等。 啊 法院向当事人张某、赵某以及证人李某与王某送达诉讼文书的行为；啊而法院的内部行为，如合议庭评议案件、法院审理法官汇报案件的行为等则不属于。啊 诉讼法律关系：原告张某与法院之间；被告赵某与法院之间； 啊 证人李某、王某与法院之间的关系属于诉讼法律关系；而被告啊 赵某与原告张某之间的侵权关系，原告张某与所提供证人李某、王某之间的关系啊 则不属于诉

15、讼法律关系。 三大要素： 主体：民事诉讼权利的享有者和民事诉讼义务的承担者。包括人民法院、当事人以啊 及诉讼代理人、证人、鉴定人、翻译人员等参与人。 诉讼主体：诉讼法律关系中引起诉讼程序发生、发展、终结的人。包括法院、当事啊 人、人民检察院，以及有特别代理权的诉讼代理人。啊 啊 人民法院：是诉讼法律关系的当然主体、起主导作用的主体。依法行使国家审判权啊 的专门机关，在诉讼中担负着组织、主持、指挥诉讼进程，对案件作出啊 实体判决并决定各种程序事项的职责。是所有诉讼法律关系的一方。 客体：诉讼权利和义务所指向的对象案件事实和诉讼请求 内容：主体之间的诉讼权利和诉讼义务 例：下列哪项法律关系是民事诉

16、讼法律关系？ .原告与其代理人之间的法律关系。 B.证人与被告之间的法律关系。 .原告律师与被告律师之间的法律关系 人民法院与指定的鉴定人之间的法律关系（四）依靠国家强制力解决纠纷 体现：被告应诉的强制性；履行裁判的强制性。 仲裁机构无强制权，冲裁中的财产保全、证据保全均需法院采取。起诉审查、立案审前程序开庭审理裁判上诉开庭或不开庭审理裁判申请再审 抗诉决定再审再次审理裁判第一审程序第一审程序第一审程序（五）规范性：民事诉讼依照一定的法律规范，严格按照法定的程序和方式进行。 严格依照实体法； 严格一站程序法，按照法定诉讼程序分阶段进行。 （六）终局性.民事诉讼的目的 私权保护说； 私法秩序维持

17、说； 纠纷解决说； 程序保障说； 多元说二、几种民事纠纷解决方式的比较与选择和解调解仲裁诉讼第三者无有仲裁机构法院适用范围民事争议民事争议财产争议民事争议合意性最高较高较高低规范性无不严格较严格严格、复杂裁判依据社会规范社会规范法律法律强制性无无裁决有法律成本低低较低较高效力无人民调解经司法确认后 可强制执行终局（弱）较大当事人之间的关系和善和善对抗对抗例：刘某与张某离婚，法院判决儿子由刘某抚养，张某每月给付200元抚养费。八年后，刘某觉得抚养费根本无法维持儿子的基本生活，在与张某协商无果的情况下，刘某应当通过怎样的程序加以解决？ A.可以向法院申请再审，要求增加抚养费。 .可以向法院起诉，要

18、求增加抚养费。 C.可以向仲裁委员会申请仲裁，要求增加抚养费。 D.可以向民政部门申请裁决，要求增加抚养费。第三节 民事诉讼法一、内涵.含义：国家制定的规范民事诉讼活动并调整诉讼法律关系的法律规范的总和。 狭义的民事诉讼法指民事诉讼法； 广义的民事诉讼法还包括其他法律中关于民事诉讼的具体规定以及最高人民法院的啊司法解释。.地位： 基本法； 部门法； 程序法. 分类： 基本法； 部门法； 程序法（包括民事诉讼法、人民调解法、仲裁法、公证法、公证法、破产法） 诉讼法； 民事法； 公法. 效力（适用范围） 空间效力：凡是在中华人民共和国进行民事诉讼，一律适用我国民事诉讼法。包括啊 领土、领海、领空以

19、及领土的延伸部分。 对人的效力：适用于中国领域内进行的民事诉讼的一切人。 对事的效力法院主管的范围 时间效力：民事诉讼法具有溯及力。例：中德合资公司甲公司在法国与法国乙公司签订一份购销合同，合同约定：乙公司啊 向甲公司出售3台电子设备，并负责将该电子设备运到甲公司住所地。还约定，啊 如果将来发生争议，无论向哪国法院起诉，均应适用法国合同法与法国民事诉讼啊 法。设备运到后，甲公司经检测发现其中2台电子设备存在严重质量问题，经交啊 涉未能解决，于是甲公司向我国人民法院起诉。在该案审理过程中，人民法院能啊 否根据甲公司与乙公司的书面协议适用法国合同法以及法国民事诉讼法？在本案啊 审理过程中颁布的有关

20、合同法以及民事诉讼的司法解释能否适用于该案的审理? 答：在该案诉讼中，人民法院可以适用当事人选择的外国合同法，但不得适用当事人啊 协议选择的法国民事诉讼法，而只能适用我国民事诉讼法。实体法律不具有溯及啊 力，在审理过程中新颁布的有关合同法的司法解释不能适用于本案的审理。民事啊 诉讼法有溯及力，在本案审理过程中新颁布的有关民事诉讼的司法解释可以适用啊 于本案的审理。二、与相邻部门法的关系.民事诉讼法民事实体法 两者内容相互交叉； 民事诉讼法实现民事实体法； 民事诉讼法具有创制和促进民事实体法的功能。.民事诉讼法公证法 公证是公证机构根据自然人、法人或者其他组织的申请，依照法定程序对民事法律行为、

21、有法律意义的事实和文书的真实性、合法性予以证明的活动。 经过法定程序公证证明的法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的根据，但啊 有相反证据足以推翻公证证明的除外。 对公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书，一方当事人不履行的，对方当事人啊可以向有管辖权的人民法院申请执行，受申请的人民法院应当执行。公证债权文书啊确有错误的，人民法院裁定不予执行，并将裁定书送达双方当事人和公证机关。. 民事诉讼法破产法（一般法特别法的关系） 民事诉讼法的一般规定适用于破产案件的审理，而破产法的特别规定则是对民事诉啊 讼法的补充。 破产案件的诉讼程序，本法没有规定的，适用民事诉讼程序的法律规定。第二章 诉与诉权

22、第一节 诉一、诉的内涵.概念：当事人依照法律规定向法院出的保护其实体权益进行裁判的行为。通常包括啊 程序意义上的诉和实体意义上的诉两层含义 由原告向法院提出； 诉的请求是请求法院保护其合法权益； 诉是启动诉讼程序的方式； 法院需以裁判对诉作出回应。. 诉的要素： 是判断诉是否成立的依据，自诉区别于他诉的标准，确定诉合并或变更的依据。 诉的主体：即诉的当事人，是指因民事权利受到侵犯或者发生争议，因而以自己的啊 名义在人民法院参加诉讼程序的人。 诉的标的：即当事人之间发生争议并提请人民法院确认的实体权利义务关系，是法啊 院裁判的对象。 啊诉的标的与诉讼标的物和诉讼请求的区别： 诉讼标的物是当事人之

23、间争议的权利义务关系指向的对象。 诉讼请求是当事人及与争议的实体权利义务关系向人民法院提出的具体要求。 在一个诉中，诉的标的是构成素的不可缺少的因素；诉讼请求是当事人进行诉讼的啊目的所在；诉讼标的物则并不是一切诉所具有的，只有给付之诉中才有标的物。 例1：刘某习惯每晚将垃圾袋放在家门口，邻居王某认为会招引苍蝇并影响自己，王某啊 多次交涉未果，遂向法院提起诉讼，要求刘某不得将垃圾袋放在家门口，以保证啊 自家的正常通行和维护环境卫生。关于本案的诉讼标的，下列哪一选项是正确的？A.王某要求刘某不得将垃圾袋放在家门口的请求 B.王某要求法院保障自家正常通行权的请求 C.王某要求刘某维护环境卫生的请求 .王某和刘某之间的相邻关系 例2：乙租住甲的房屋，甲起诉乙支付拖欠的房租。在诉讼中，甲放弃乙支付房租的请啊 求，但要求法院判令解除与乙的房屋租赁合同。正确的是？ A甲的主张是诉讼标的的变更 甲的主张是诉讼请求的变更 C甲的主张是诉的理由的变更 D甲的主张是原因事实的变更 诉的理由：即当事人提出诉这一请求所依据的事实与法律规定。二、诉的种类（一）确认之诉