一级建造师《建设工程法规及相关知识》一本通.docx
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1、一级建造师一本通建设工程法规及相关知识1Z301000建设工程基本法律知识1Z301010建设工程法律体系1Z301011法律体系的基本框架我国法律体系的基本框架是由宪法及宪法相关法、民法商法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼与非诉讼程序法等构成。1Z301012法的形式和效力层级法的形式名称特征制定单位宪法全国人大法律XX法全国人大及其常委会行政法规XX条例国务院地方法规地名XX条例省级、设区的市级人大常委会部门规章XX办法XX规定国务院各部委地方政府规章地名办法地名办法省级、设区的市级政府立法法规定,设区的市的人大及常委会,根据本市的具体情况和实际需要,在不违反法律、行政法规、本省地方法
2、规的前提下,可以对城乡建设与管理、环境保护、历史文化保护等方面的事项制定地方性法规。二、法的效力层级(一)宪法至上(二)上位法优于下位法:安全生产法优于安全生产管理条例(三)特别法优于一般法(四)新法优于旧法(五)特殊情况冲突情况处理方式同一机关制定新的与旧的冲突按新的特别的与一般的冲突按特别新的一般与旧的特别冲突不按新也不按特别,谁制定谁裁决不同机关制定地方法规与部门规章冲突国务院认为应当适用地方法规,国务院裁决国务院认为应当适用部门规章,提请全国人大常委会裁决A部门规章与B部门规章冲突部门规章与地方政府规章冲突国务院裁决1Z301020建设工程法人制度代理包括委托代理和法定代理。1Z301
3、032建设工程代理行为的设立和终止一、建设工程代理行为的设立建设工程中,招标活动、采购活动、诉讼活动均可委托代理(但工程承包活动的代理实际上是挂靠行为,为法律所禁止)。建筑法规定,禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人,禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。施工总承包的,建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。二、建设工程代理行为的中止民法通则规定,有下列情形之一的,委托代理终止:(1)代理期间届满或者代理事务完成;(2)被代理人取消委托或者代理人辞去委托;(3)代理人丧失民事行为能力;(4)代理人或者被代理人死亡;(5)作为被代理人或者代理人的法
4、人、非法人组织终止。建设工程代理行为的终止,主要是第(1)、(2)、(5)三种情况。1Z301033代理人和被代理人的权利、义务及法律责任一、一般情况下代理人在代理权限内以被代理人的名义实施代理行为民法通则规定,代理人在代理权限内,以被代理人的名义实施的民事法律行为,对被代理人发生效力。二、转托他人代理应当事先取得被代理人的同意民法通则规定,代理人需要转委托第三人代理的,应当取得被代理人的同意或者追认。转委托代理经被代理人同意或者追认的,被代理人可以就代理事务直接指示转委托的第三人,代理人仅就第三人的选任以及对第三人的指示承担责任。转委托代理未经被代理人同意或者追认的,代理人应当对转委托的第三
5、人的行为承担责任,但是在紧急情况下代理人为了维护被代理人的利益需要转委托第三人代理的除外。三、无权代理与表见代理(一)无权代理(有权追认,追认有效)(二)表见代理(无权有效)表见代理除需符合代理的一般条件外,还需具备以下特别构成要件:(1)须存在足以使相对人相信行为人具有代理权的事实或理由(看是否有授权委托书、盖公章或者合同章的空白合同等)。这是构成表见代理的客观要件。(2)须本人存在过失(被代理人是否采取相应措施,比如短信通知、媒体澄清)。(3)须相对人为善意(第三人不知道代理人是无权代理行为)。这是构成表见代理的主观要件。(三)知道他人以本人名义实施民事行为不作否认表示为默示授权,视为同意
6、1Z301040建设工程物权制度1Z301041物权的法律特征和主要种类二、物权的种类物权包括所有权、用益物权和担保物权。所有权是所有人依法对自己财产(不动产或动产)所享有的占有、使用、收益和处分的权利。用益物权是权利人对他人所有的不动产或者动产,依法享有占有、使用和收益的权利。用益物权包括土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权和地役权。担保物权是权利人对他人所有的,用于担保其债务履行的物,在他人债务到期未履行时,依法享有优先受偿的权利。104新宜融所二自权、建设用地使用权和地役权一用蠡物臊有,义建设用地使用权、宅基地使用权、土地承包经营权、地役权。我国实行土地在全取牌物权即I国家编制
7、土地二J社会抵押公有制,即全科瑜制指劳动彳侔众集体所有制。约定(需对方同意)国家所质权土地附J所有懒代表国家饮骷11B约定(需对方同意)FlJ用,糕鹿穗U,初!定土:W的有将土地分为农腓加建殳描地和末稻用地同意)城市市区的土地属于国家所有。农村和城市郊区的土地,除由法律规定属于国家所有的以外,属于农民集体所有;宅基地和自留地、自留山,属于农民集体所有。二、建设用地使用权建设用地使用权只能存在于国家所有的土地上,不包括集体所有的农村土地。建设用地使用权可以在土地的地表、地上或者地下分别设立。建设用地使用权,可以采取出让(卖)或者划拨(送)两种方式。工商业、旅游娱乐、商品住宅等经营性用地以及同一土
8、地有两个以上意向用地者的,应当采取招标、拍卖等公开竞价方式出让(卖)。设立建设用地使用权的,应当向登记机构申请地权登记。建设用地使用权自登记时设立。建设用地使用权人不得改变土地的用途,需要改变的,应当依法经行政机关批准。使用权人有权将建设用地使用权转让、互换、出资、赠与或者抵押:(1)使用期限由当事人约定,但不得超过建设用地使用权的剩余年限;(2)应当申请登记;(3)附着于该土地上的建筑物、构筑物和其他附属设施一并处分。(房地一体、房地不分离。)住宅建设用地使用权期限届满的,自动续期。其他建设用地使用权到期消灭,出让人(土地局)及时办理注销登记。三、地役权地役权是按照当事人通过合同约定设立的用
9、益物权。地役权自地役权合同生效时设立。(可以登记,可以不登记。未经登记,不得对抗善意第三人。)土地上已设立土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权等权利的,未经用益物权人同意,土地所有权人不得设立地役权。需役地以及需役地上的土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权部分转让时,转让部分涉及地役权的,受让人同时享有地役权。供役地以及供役地上的土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权部分转让时,转让部分涉及地役权的,地役权对受让人具有约束力。(简记为:地役权是从权利,主权利转让,从权利一并转移。)1Z301043物权的设立、变更、转让、消灾和保护不动产物权的设立、变更、转让、消灭,自登记
10、生效,由不动产所在地登记机构办理。依法属于国家所有的自然资源,所有权可以不做登记。需要注意的是,当事人之间订立的物权合同,自合同成立时生效。未办理物权登记,并不影响合同效力。动产物权的设立和转让,自交付生效。物权受到侵害的,权利人可以通过和解、调解、仲裁或诉讼途径解决。侵害物权,除承担民事责任外,还应依法承担行政责任;构成犯罪的,追究刑事责任。一般规定侵害物权,造成权利人损害的,权利人可以请求损害赔偿,或追究其他民事责任具体规定归属、内容发生争议请求确认权利无权占有请求返还原物妨害物权请求排除妨害可能妨害物权请求消除危险造成损毁请求修理、重做、更换请求恢复原状1Z301050建设工程债权制度1
11、Z301051债的基本法律关系债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定,权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。债是特定当事人之间的法律关系。债权=权利,债务=义务;债权债务总是相对而言,成为债的相对性。债权相对性理论的内涵,可以归纳为以下三个方面:(1)债权主体的相对性;(2)债权内容的相对性;(3)债权责任的相对性。1Z301052建设工程债的发生根据【合同】二交易行为。(约定)【侵权】行为人不法侵害他人合法权益。(法定)【不当得利】二捡便宜,没有合法根据,取得不当利益,造成他人损失。(法定)【无因管理】二见义勇为,没有法定或约定的义务,为避免他人利益遭受损失,自
12、觉为他人管理事务的行为。(法定)搁置物、悬挂物发生脱落、坠落(广告牌)除非证明自己无过错所有人、管理人、使用人承担侵权责任其他责任人原因其他责任人倒塌建设单位和施工单位连带其他责任人原因其他责任人抛掷或坠落难以确定具体侵权人,除非证明自己不是侵权人可能加害的建筑物使用人1Z301060建设工程知识产权制度1Z301061知识产权的法律特征知识产权分为专利权、著作权、商标权。知识产权具有人身权和财产权双重属性、专有性、地域性、【可以抵押的财产=可以买卖】(I)建筑物和其他土地附着物;(2)建设用地使用权;(3)以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权;(4)生产设备、原材料、半成品
13、产品;(5)正在建造的建筑物、船舶、航空器;(6)交通运输工具;(7)法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。【不可以抵押的财产=不可以买卖】(1)土地所有权;(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权;(3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施;(4)所有权、使用权不明或者有争议的财产;(5)依法被查封、扣押、监管的财产;(6)依法不得抵押的其他财产。【抵押权的设立】不动产抵押权,自登记时设立;动产抵押权,自抵押合同生效时设立。抵押担保的范围包括:抵押人有义务妥善保管抵押物并保证其价值。抵押期间,抵押人转让已办理登记的抵押
14、物,应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况;否则,该转让行为无效。抵押人转让抵押物的价款,应当向抵押权人提前清偿所担保的债权或者向与抵押权人约定的第三人提存。抵押权与其担保的债权同时存在。抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。同一财产向两个以上债权人抵押时,拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿:(1)抵押合同以登记生效的,按抵押物登记的先后顺序清偿;顺序相同的,按照债权比例清偿。(2)抵押合同自签订之日起生效的,如果抵押物未登记的,按照合同生效的先后顺序清偿,顺序相同的,按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。二、质权(动产、转移占有,债务人或者第三人
15、提供)质押分为动产质押和权利质押动产质押是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有,将该动产作为债权的担保。能够用作质押的动产没有限制。权利质押一般是将权利凭证交付质押人的担保。可以质押的权利包括:(1)汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单;(2)依法可以转让的股份、股票;(3)依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权;(4)依法可以质押的其他权利。三、留置(动产、转移占有,债务本人提供)担保法规定,因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权,债务人不履行债务的,债权人有留置权。法律规定可以留置的其他合同,适用以上规定。留置权人负有妥善保管留置物的义务。因保管不善致使留置物灭
16、失或者毁损的,留置权人应当承担民事责任。四、定金(转移占有,债务本人提供)定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。定金的数额由当事人约定,但不得超过主合同标的额的20%o(否则超出部分无效)1Z301080建设工程保险制度1Z301081保险与保险索赔的规定【人身保险】:保险人对人身保险的保险费,不得用诉讼方式要求投保人支付。【财产保险】在合同的有效期内,保险标的的危险程度显著增加的,被保险人应当按照合同约定及时通知保险人,保险人可以按照合同约定增加保险费或者解除合同。1Z301082建设工程保险的主要种类和投保权益一、建筑工程一切险
17、保自然灾害或者意外事故)二、安装工程一切险(及第三者责任险)安装工程一切险的保险期内,一般应包括一个试车考核期。试车考核期的长短一般根据安装工程合同中的约定进行确定,但不得超出安装工程保险单明细表中列明的试车和考核期限。安装工程一切险对考核期的保险责任一般不超过3个月,若超过3个月,应另行加收保险费。安装工程一切险对于旧机器设备不负考核期的保险责任,也不承担其维修期的保险责任。1Z301090建设工程税收制度1Z301091企业和个人所得税的规定(一)纳税人中华人民共和国企业所得税法规定,在中华人民共和国境内,企业和其他取得收入的组织为企业所得税的纳税人,依照本法的规定缴纳企业所得税。个人独
18、资企业、合伙企业不适用本法。(三)应纳税所得额企业每一纳税年度的收入总额,减除不征税收入、免税收入、各项扣除以及允许弥补的以前年度亏损后的余额,为应纳税所得额。企业以货币形式和非货币形式从各种来源取得的收入,为收入总额。包括:(1)销售货物收入;(2)提供劳务收入;(3)转让财产收入;(4)股息、红利等权益性投资收益;(5)利息收入;(6)租金收入;(7)特许权使用费收入;(8)接受捐赠收入;(9)其他收入。收入总额中的下列收入为不征税收入:(1)财政拨款;(2)依法收取并纳入财政管理的行政事业性收费、政府性基金;(3)国务院规定的其他不征税收入。企业实际发生的与取得收入有关的、合理的支出,包
19、括成本、费用、税金、损失和其他支出,准予在计算应纳税所得额时扣除。(四)税率企业所得税的税率为25%o二、个人所得税的规定个人所得税是以自然人取得的各项应税所得为征税对象而征收的一种所得税。(一)纳税人在中国境内有住所,或者无住所而在境内居住满1年的个人,从中国境内和境外取得的所得,依照本法规定缴纳个人所得税。在中国境内无住所又不居住或者无住所而在境内居住不满1年的个人,从中国境内取得的所得,依照本法规定缴纳个人所得税。(二)征税范围下列各项个人所得,应纳个人所得税:(1)工资、薪金所得;(2)个体工商户的生产、经营所得;(3)对企事业单位的承包经营、承租经营所得;(4)劳务报酬所得;(5)稿
20、酬所得;(6)特许权使用费所得;(7)利息、股息、红利所得;(8)财产租赁所得;(9)财产转让所得;(10)偶然所得;(11)经国务院财政部门确定征税的其他所得。(三)税率工资、薪金所得,适用超额累进税率,税率为3%至45%。个体工商户的生产、经营所得和对企事业单位的承包经营、承租经营所得,适用5%至35%的超额累进税率。稿酬所得,适用比例税率,税率为20%,并按应纳税额减征30%o劳务报酬所得,适用比例税率,税率为20%。特许权使用费所得,利息、股息、红利所得,财产租赁所得,财产转让所得,偶然所得和其他所得,适用比例税率,税率为20%。1Z301092企业增值税的规定增值税是以商品和劳务在流
21、转过程中产生的增值额作为征税对象而征收的一种流转税。一、纳税人纳税人分为一般纳税人和小规模纳税人。小规模纳税人以外的纳税人应当向主管税务机关办理登记。小规模纳税人会计核算健全,能够提供准确税务资料的,可以向主管税务机关办理登记,不作为小规模纳税人计算应纳税额。二、应纳税额的计算应纳税额为当期销项税额抵扣当期进项税额后的余额。当期销项税额小于当期进项税额不足抵扣时,其不足部分可以结转下期继续抵扣。小规模纳税人发生应税销售行为,实行按照销售额和征收率计算应纳税额的简易办法,并不得抵扣进项税额。建筑工程总承包单位为房屋建筑的地基与基础、主体结构提供工程服务,建设单位自行采购全部或部分钢材、混凝土、砌
22、体材料、预制构件的,适用简易计税方法计税。适用一般计税方法计税的项目预征率为2%,适用简易计税方法计税的项目预征率为3%o三、销项税额的抵扣下列项目的进项税额不得从销项税额中抵扣:(1)用于简易计税方法计税项目、免征增值税项目、集体福利或者个人消费的购进货物、劳务、服务、无形资产和不动产;(2)非正常损失的购进货物,以及相关的劳务和交通运输服务;(3)非正常损失的在产品、产成品所耗用的购进货物(不包括固定资产)、劳务和交通运输服务;(4)国务院规定的其他项目。1Z301093环境保护税的规定一、纳税人有下列情形之一的,不属于直接向环境排放污染物,不缴纳相应污染物的环境保护税:(1)企业事业单位
23、和其他生产经营者向依法设立的污水集中处理、生活垃圾集中处理场所排放应税污染物的;(2)企业事业单位和其他生产经营者在符合国家和地方环境保护标准的设施、场所贮存或者处置固体废物的。三、税收减免纳税人排放应税大气污染物或者水污染物的浓度值低于国家和地方规定的污染物排放标准30%的,减按75%征收环境保护税。纳税人排放应税大气污染物或者水污染物的浓度值低于国家和地方规定的污染物排放标准50%的,减按50%征收环境保护税。1Z301100建设工程法律责任制度【民事责任、行政责任、刑罚种类】民事责任(民一民)违约责任继续履行;采取补救措施;赔偿损失;违约金;定金侵权责任停止侵害;排除妨碍;消除危险;返还
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