国际私法教学课件.ppt

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1、国际私法国际私法课程内容课程内容主讲：尹力主讲：尹力 n国际私法教学内容l国际私法总论：调整对象、调整方法、国际私法总论：调整对象、调整方法、范围与性质、渊源、历史、主体等。范围与性质、渊源、历史、主体等。l冲突法：冲突规范与法律适用，包括冲冲突法：冲突规范与法律适用，包括冲突法的一般问题以及具体民商事关系的突法的一般问题以及具体民商事关系的法律适用问题。法律适用问题。l国际民事诉讼法与国际商事仲裁法。国际民事诉讼法与国际商事仲裁法。国际私法国际私法推荐参考书目推荐参考书目l黄进主编：黄进主编：国际私法国际私法，法律出版社，法律出版社2007年版。年版。l韩德培主编：韩德培主编：国际私法国际私

2、法（第二版），高等教育出版社（第二版），高等教育出版社、北京、北京大学出版社大学出版社2007年版。年版。l李双元主编：李双元主编：国际私法国际私法，北京大学出版社，北京大学出版社2007年版。年版。l刘仁山主编：刘仁山主编：国际私法国际私法，中国法制出版社，中国法制出版社2007年版。年版。l李双元：李双元：国际私法（冲突法篇）国际私法（冲突法篇），武汉大学出版社，武汉大学出版社2001年修年修订版订版。l肖永平：肖永平：国际私法原理国际私法原理（第二版），法律出版社（第二版），法律出版社2007年版。年版。l肖永平：肖永平：国际私法学国际私法学，人民法院出版社、中国社会科学出版，人民法院出

3、版社、中国社会科学出版社社2004年版年版。l中国国际私法学会主办：中国国际私法学会主办：中国国际私法与比较法年刊中国国际私法与比较法年刊（19982008），法律出版社。），法律出版社。l黄进等编：黄进等编：国际私法：案例与资料国际私法：案例与资料，法律出版社，法律出版社2004年。年。lDicey and Morris on the Conflict of Law(fourteenth edition),Sweet&Maxwell,2006.lPeter North and J.J.Fawcett,Cheshire and Norths PrivateInternationalLaw,14

4、thed.,OxfordUniversityPress,2008.lSymeonC.Symeonides,PrivateInternationalLawattheEndofthe20thCentury:ProgreeorRegress?KluwerLawInternational,2000.第一章第一章国际私法总论国际私法总论国际私法的名称国际私法的名称“国际私法国际私法”一词使用情况一词使用情况既可以在将其作既可以在将其作为一个法律部门的意义上使用，也可以指称法为一个法律部门的意义上使用，也可以指称法学的一个分支学科。学的一个分支学科。前者是指调整国际私法关系的一个法律部门，是前者是指调整国

5、际私法关系的一个法律部门，是各种国际私法规范的总称；各种国际私法规范的总称；后者是指关于国际私法规范的产生、发展、法律后者是指关于国际私法规范的产生、发展、法律形式及其适用的理论观点、学说和理论体系。形式及其适用的理论观点、学说和理论体系。区别与联系区别与联系1.11.1国际私法的调整对象国际私法的调整对象国际私法的调整对象国际私法的调整对象国际民商事关系国际民商事关系国际民商事关系国际民商事关系（TransnationalCivilandCommercialTransnationalCivilandCommercialRelationshipsRelationships）国际民商事关系的概念

6、国际民商事关系的概念国际民商事关系的概念国际民商事关系的概念主体、客体及权利义务据以主体、客体及权利义务据以发生的法律事实中至少有一项具有外国或国际因素的发生的法律事实中至少有一项具有外国或国际因素的民商事关系。民商事关系。“三要素三要素”标准（通说）标准（通说）我国最高人民法院我国最高人民法院关于贯彻执行关于贯彻执行若干问题的意见若干问题的意见(试行试行)第第178条：条：“凡民事关凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的，民事关系的标的物在外国领域内的，产生、法人的，民事关系的标的物在外国领域内的，产生、变更或者消灭民事权利

7、义务关系的法律事实发生在外变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外民事关系。国的，均为涉外民事关系。”外国因素是一广义的概念，不仅指外国国家还指一国内外国因素是一广义的概念，不仅指外国国家还指一国内部不同的法域。部不同的法域。关于法域（关于法域（Lawdistrictorterritoriallegalunit）的含义）的含义（法域是指一个具有独特法律制度的区域）（法域是指一个具有独特法律制度的区域）关于关于“国际国际”一词的理解一词的理解国际民商事关系的特点国际民商事关系的特点A.它是在国际民商交往中产生的它是在国际民商交往中产生的,不仅表现为不仅表现为私人间的关系私人间

8、的关系,也体现了国家间的关系；也体现了国家间的关系；B.它主要表现为平等主体间的私法关系；它主要表现为平等主体间的私法关系；C.它是具有某种外国因素的民商事关系；它是具有某种外国因素的民商事关系；D.它是广义的国际民商事关系，即其范围非常它是广义的国际民商事关系，即其范围非常广泛。广泛。l使用使用“国际民商事关系国际民商事关系”这种表述的理由：舍这种表述的理由：舍“涉外涉外”而而“国际国际”主要强调普遍性立场和范主要强调普遍性立场和范围的广泛性；使用围的广泛性；使用“民商事民商事”的提法旨在强调的提法旨在强调商事法律冲突问题是国际私法不可分割的组成商事法律冲突问题是国际私法不可分割的组成部分；

9、舍部分；舍“法律关系法律关系”而而“关系关系”是强调民商是强调民商事关系在受法律调整前的状态，用它来表述国事关系在受法律调整前的状态，用它来表述国际私法的对象更准确些。际私法的对象更准确些。国内案件与国际私法案件的区分标准是案件中是国内案件与国际私法案件的区分标准是案件中是否含有涉外或国际因素，即案件涉及的是否为否含有涉外或国际因素，即案件涉及的是否为国际民商事关系。国际民商事关系。案例：世界银行贷款修建高速公路案案例：世界银行贷款修建高速公路案实务中，国际私法案件中的涉外或国际因素应该实务中，国际私法案件中的涉外或国际因素应该包括所有与外国法或外域法有实质联系的情况，包括所有与外国法或外域法

10、有实质联系的情况，即应超越即应超越“三要素三要素”的判断标准。的判断标准。把握国际民商事关系含义及特点的实践意把握国际民商事关系含义及特点的实践意义义我国对于国际私法案件范围的界定我国对于国际私法案件范围的界定我国最高人民法院于我国最高人民法院于2001年年12月月25日通过日通过(2002年年3月月1日日实施实施)的的关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定定第三条对需要集中管辖的涉外民商事案件（国际第三条对需要集中管辖的涉外民商事案件（国际私法案件）作了列举，包括：私法案件）作了列举，包括：a.涉外合同和侵权纠纷案件；涉外合同和侵权纠纷案件；b.信用证

11、纠纷案件；信用证纠纷案件；c.申请撤销、承认和执行国际仲裁裁决的案件；申请撤销、承认和执行国际仲裁裁决的案件；d.审查有关涉外民商事仲裁条款效力的案件；审查有关涉外民商事仲裁条款效力的案件；e.申请承认和强制执行外国法院民商事判决、裁定的案件。申请承认和强制执行外国法院民商事判决、裁定的案件。该规定第四与第五条的规定是：该规定第四与第五条的规定是：l第四条第四条发生在与外国接壤的边境省份的边境贸易纠纷发生在与外国接壤的边境省份的边境贸易纠纷案件，涉外房地产案件和涉外知识产权案件，不适用案件，涉外房地产案件和涉外知识产权案件，不适用本规定本规定。（。（不实行集中管辖但属于涉外案件）不实行集中管辖

12、但属于涉外案件）l第五条第五条涉及香港、澳门特别行政区和台湾地区当事人涉及香港、澳门特别行政区和台湾地区当事人的民商事纠纷案件的管辖，参照本规定处理的民商事纠纷案件的管辖，参照本规定处理。（。（涉港涉港澳台民商事纠纷也作为涉外案件处理）澳台民商事纠纷也作为涉外案件处理）l结论：我国对于国际私法案件的范围在界定上是很宽结论：我国对于国际私法案件的范围在界定上是很宽泛的。泛的。1.2法律冲突法律冲突(ConflictofLaws)法律冲突概念法律冲突概念法律冲突概念法律冲突概念对同一个国际民商事关系因所涉各国对同一个国际民商事关系因所涉各国民商事法律规定不同而发生的法律适用上的冲突。民商事法律规定

13、不同而发生的法律适用上的冲突。一种动态的冲突。一种动态的冲突。法律冲突产生的原因和条件法律冲突产生的原因和条件法律冲突产生的原因和条件法律冲突产生的原因和条件A.各国民商事法律制度各不相同各国民商事法律制度各不相同前提条件前提条件B.各国之间存在着正常的民商事交往，结成大量的国际各国之间存在着正常的民商事交往，结成大量的国际民商事关系民商事关系客观基础客观基础C.各国承认外国人在内国的民事法律地位各国承认外国人在内国的民事法律地位D.各国在一定条件下承认外国民商事法律在内国的域外各国在一定条件下承认外国民商事法律在内国的域外效力，即各国在一定情况下适用外国法。效力，即各国在一定情况下适用外国法

14、法律的域内效力：一国法律所具有的及于其管辖领土内法律的域内效力：一国法律所具有的及于其管辖领土内的一切人、物和行为的效力，体现国家的属地优越权，的一切人、物和行为的效力，体现国家的属地优越权，具有绝对性。具有绝对性。法律的域外效力：一国法律在制定者管辖领土外尚能发法律的域外效力：一国法律在制定者管辖领土外尚能发生的效力，体现国家的属人优越权，具有相对性。生的效力，体现国家的属人优越权，具有相对性。法律冲突的实质是法律冲突的实质是“外国法律的域外效力与内国法律的外国法律的域外效力与内国法律的域内效力，或内国法律的域外效力与外国法律的域内域内效力，或内国法律的域外效力与外国法律的域内效力之间的冲

15、突。效力之间的冲突。”讨论：各国在一定情况下适用外国法的必要性讨论：各国在一定情况下适用外国法的必要性关于法律冲突产生的原因和条件关于法律冲突产生的原因和条件的相互关系之结论的相互关系之结论前两个条件只是提供了产生法律冲突的客前两个条件只是提供了产生法律冲突的客观可能性，但如果主权国家在这样的现观可能性，但如果主权国家在这样的现实生活面前不采取后两项政策，法律冲实生活面前不采取后两项政策，法律冲突仍然不会发生。法律冲突成为一个现突仍然不会发生。法律冲突成为一个现实性的问题，是这四种原因和条件综合实性的问题，是这四种原因和条件综合作用的必然结果。作用的必然结果。A.空间上的法律冲突：国际冲突和区

16、际冲突空间上的法律冲突：国际冲突和区际冲突B.人际冲突：适用于不同种族、民族、宗教、部落以及人际冲突：适用于不同种族、民族、宗教、部落以及不同阶层的人的法律之间的冲突。不同阶层的人的法律之间的冲突。“Fivemen,eachunderadifferentlaw,wouldbefoundwalkingorsittingtogether.”C.时际冲突时际冲突有关说明有关说明有关说明有关说明国际私法中使用国际私法中使用“国内法国内法(NationalLaworMunicipalLaw)”与与“内国法内国法(DomesticLaw)”时，各时，各有其特定含义。有其特定含义。国内法包括内国法和冲突法（

17、国内法包括内国法和冲突法（lawofConflictofLaws）“内国法内国法”也在与也在与“外国法外国法”相对称的意义上使用相对称的意义上使用法律冲突的类型法律冲突的类型(依法律冲突性质为标准的分类依法律冲突性质为标准的分类)1.3国际私法的调整方法国际私法的调整方法直接调整方法直接调整方法（DirectRegulatingMethod）：）：主要是指利用国际条约或国主要是指利用国际条约或国际惯例中的统一实体法规则（际惯例中的统一实体法规则（UniformSubstantialRules）,或国内法中的或国内法中的“直直接适用的法接适用的法”（loidelapplicationimmedi

18、ate）调整国际民商事关系。调整国际民商事关系。间接调整方法间接调整方法（IndirectRegulatingMethod）：）：利用规定在国内法或国际条利用规定在国内法或国际条约中的冲突规范调整国际民商事关系。约中的冲突规范调整国际民商事关系。1.4冲突规范冲突规范(ConflictRules)冲突规范的含义冲突规范的含义冲突规范的含义冲突规范的含义：国际私法特有的、基本的规范，国际私法特有的、基本的规范，又称法律适用规范、法律选择规范、法律抵触又称法律适用规范、法律选择规范、法律抵触规范等，是指规定在国内立法或国际条约中指规范等，是指规定在国内立法或国际条约中指明某一种国际民商事关系应该适

19、用何种法律的明某一种国际民商事关系应该适用何种法律的规范。规范。冲突规范的逻辑结构冲突规范的逻辑结构冲突规范的逻辑结构冲突规范的逻辑结构包括包括“范围范围”（包括法律关系或法律问题）和（包括法律关系或法律问题）和“系属系属”两部分，即两部分，即“范围范围”所列问题的解决所列问题的解决“系属系属”于某地的法律管辖。于某地的法律管辖。冲突规范与实体法律规范的结构比较冲突规范与实体法律规范的结构比较l实体法律规范逻辑结构：适用的条件、行为模实体法律规范逻辑结构：适用的条件、行为模式和法律后果式和法律后果l“外国合营者作为投资的技术和设备，必须确外国合营者作为投资的技术和设备，必须确实是适合我国需要的

20、先进的技术和设备。如果实是适合我国需要的先进的技术和设备。如果有意以落后的技术和设备进行欺骗，造成损失有意以落后的技术和设备进行欺骗，造成损失的，应当赔偿损失。的，应当赔偿损失。”（一条典型的实体法一条典型的实体法律规范）律规范）l冲突冲突规范范 ：动产继承，依被承，依被继承人死亡承人死亡时住住所地法。所地法。l结论：作为一个完整的行为规范，冲突规范实结论：作为一个完整的行为规范，冲突规范实际上由两个规范组成，其中一个是际上由两个规范组成，其中一个是“指定规范指定规范”，它表明该冲突规范应该如何适用；另一个，它表明该冲突规范应该如何适用；另一个则是则是“被指定规范被指定规范”，它才具体规定该冲

21、突规，它才具体规定该冲突规范所涉及的有关民商事关系或者法律问题的实范所涉及的有关民商事关系或者法律问题的实体内容或实体结论。体内容或实体结论。因此，冲突规范是一种因此，冲突规范是一种间接性的规范。间接性的规范。几个相关概念几个相关概念连结点连结点连结点连结点（PointofContactPointofContact）：）：）：）：含义、法律意义及其种类含义、法律意义及其种类“所谓连结点或连结因素就是指那些能在法院需要处理所谓连结点或连结因素就是指那些能在法院需要处理的事实情况和某一特定法域之间建立起自然联系的明的事实情况和某一特定法域之间建立起自然联系的明显事实。显事实。”英国学者戚希尔和诺斯

22、的定义英国学者戚希尔和诺斯的定义连结点的种类连结点的种类连结点的种类连结点的种类准据法（准据法（准据法（准据法（ApplicableLawApplicableLaw）：）：）：）：它是经冲突规范指引用来确它是经冲突规范指引用来确定国际民商事关系当事人的权利义务关系的具体实体定国际民商事关系当事人的权利义务关系的具体实体法规范。法规范。关于准据法的含义之争关于准据法的含义之争准据法的特点：准据法的特点：A.必须是能够确定当事人的权利义务关系的实体法必须是能够确定当事人的权利义务关系的实体法;B.必须是经冲突规范所指定的实体法必须是经冲突规范所指定的实体法;C.不是冲突规范的逻辑结构的组成部分不是

23、冲突规范的逻辑结构的组成部分,必须结合具体的必须结合具体的案件事实才能确定案件事实才能确定;D.是具体的实体法规范或法律文件是具体的实体法规范或法律文件,而不是笼统的法律制而不是笼统的法律制度或法律体系。度或法律体系。冲突规范的类型根根据据冲冲突突规规范范对对应应适适用用法法律律的的指指定定的的不不同同（或或根根据据对对连连结结点点规规定定的的不不同同），可可以以把把它它们们划划分分为为四种基本的类型：四种基本的类型：a.单边冲突规范单边冲突规范(unilateralconflictrules)b.双边冲突规范双边冲突规范(bilateralconflictrules)c.重重叠叠性性冲冲突突

24、规规范范(doublerulesforregulatingtheconflictofrules)d.选选择择性性冲冲突突规规范范(choice rules for regulatingtheconflictofrules)连结点的连结方法连结点的连结方法结结论论：双双边边冲冲突突规规范范是是最最基基本本的的形形式式，其其他他各各种种形形式式的的冲冲突突规规范范都都是是其其发发展展或或变变形形；法法律律的的形形式取决于法律的内容。式取决于法律的内容。判断以下冲突规范的类型判断以下冲突规范的类型判断以下冲突规范的类型判断以下冲突规范的类型l夫妻之间的财产关系，依结婚时夫的本国法夫妻之间的财产关系，

25、依结婚时夫的本国法。l夫妻财产制，在结婚时夫为德国人者，则依德国法。夫妻财产制，在结婚时夫为德国人者，则依德国法。l德国人的继承，虽于外国有住所，仍适用德国法；德国人的继承，虽于外国有住所，仍适用德国法；法国人的继承，虽于德国有住所，适用法国国法法国人的继承，虽于德国有住所，适用法国国法 。继承，不论被继承人在何国有住所，适用其本国法。继承，不论被继承人在何国有住所，适用其本国法。中国公民继承在我国境外的遗产或者继承在我国境内外国人的遗产，中国公民继承在我国境外的遗产或者继承在我国境内外国人的遗产，以及外国人继承在我国境内的遗产或中国人在我国境外的遗产，以及外国人继承在我国境内的遗产或中国人在

26、我国境外的遗产，动产继承适用被继承人住所地法律，不动产继承适用不动产所在动产继承适用被继承人住所地法律，不动产继承适用不动产所在地法律。地法律。票据的背书、承兑、付款和保证行为，适用行为地法律。票据的背书、承兑、付款和保证行为，适用行为地法律。l侵权行为适用侵权行为地法。侵权行为适用侵权行为地法。中华人民共和国法律不认为在中国境外发生的行为是侵权行为的，中华人民共和国法律不认为在中国境外发生的行为是侵权行为的，不作为侵权行为来处理不作为侵权行为来处理 。l婚姻之权利，依当事人各该本国法。婚姻之权利，依当事人各该本国法。l涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律涉外合同的当事人可以选择处

27、理合同争议所适用的法律涉外涉外合同的当事人没有选择（法律）的，适用与合同有最密切联系的合同的当事人没有选择（法律）的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。国家的法律。l在国外举行的婚姻，其方式依许婚各方的属人法；但已符合婚姻在国外举行的婚姻，其方式依许婚各方的属人法；但已符合婚姻举行地法关于方式的规定者亦属有效。举行地法关于方式的规定者亦属有效。冲突规范的性质与特点冲突规范的性质与特点A.冲突规范不同于一般的实体规范，它是冲突规范不同于一般的实体规范，它是法律适用规范；法律适用规范；B.冲突规范不同于一般的诉讼法规范，它冲突规范不同于一般的诉讼法规范，它是法律选择规范；是法律选择规范；C.冲突

28、规范是一种间接规范，缺乏一般法冲突规范是一种间接规范，缺乏一般法律规范所具有的明确性和预见性。律规范所具有的明确性和预见性。1.5系属公式（系属公式（formulaofattribution）系系系系属属属属公公公公式式式式:即即把把一一些些解解决决法法律律冲冲突突的的规规则则固固定定化化（或或公公式式化化），使使它它成成为为国国际际上上公公认认或或为为大大多多数数国国家家所所采采用用的的处处理理原原则则，用用以以解解决决同同类性质的法律适用问题。也常称为类性质的法律适用问题。也常称为“冲突原则冲突原则”。（1）属属人人法法：法法律律关关系系主主体体的的国国籍籍国国法法或或住住所所地地法法，即

29、即本本国国法法（国国籍籍国国法法）、住住所所地地法法、习习惯惯居居所所地地法法等等。常常用用于于解解决决人人的的身身份份能能力力、亲亲属属、继继承承关关系系方方面面的的法法律律适适用用问问题题。法法人人属属人人法法也也属属于于属属人人法法的的一一类类，等等同同于于法法人人国国籍籍国国法法，用用于于解解决决法法人人的的成成立立、解解散散及权利能力与行为能力法律适用问题。及权利能力与行为能力法律适用问题。（2）行行为为地地法法：法法律律行行为为发发生生地地所所属属法法域域的的法法律律，源源于于“场场所所支支配配行为行为”的原则，常用于解决行为方式有效性的法律适用问题。的原则，常用于解决行为方式有效

30、性的法律适用问题。（3）物物之之所所在在地地法法：法法律律关关系系客客体体物物所所在在法法域域的的法法律律。常常用用于于解解决决物权关系的法律适用问题。物权关系的法律适用问题。（4）法院地法：常用于解决诉讼程序的法律适用问题。）法院地法：常用于解决诉讼程序的法律适用问题。（5）旗国法：运输工具旗帜所属国法。（也可归入属人法的范畴）旗国法：运输工具旗帜所属国法。（也可归入属人法的范畴）（6）当事人自主选择的法律：主要用于解决合同的法律适用问题。）当事人自主选择的法律：主要用于解决合同的法律适用问题。（7）与与案案件件或或当当事事人人有有最最密密切切联联系系的的法法律律：体体现现法法律律选选择择灵

31、灵活活性性的的冲冲突突原原则则，赋赋予予法法院院在在处处理理国国际际私私法法案案件件时时选选择择法法律律的的更更大大的的自自由裁量权。由裁量权。1.6国际私法的性质与范围国际私法的性质与范围(自学内容自学内容)l关于国际私法性质争论的焦点：国际私法是国际性法关于国际私法性质争论的焦点：国际私法是国际性法律还是国内性法律？国际私法是程序性法律还是实体律还是国内性法律？国际私法是程序性法律还是实体性法律？国际私法是仅仅属于私法还是也包含了一些性法律？国际私法是仅仅属于私法还是也包含了一些公法规范？公法规范？l关于国际私法范围（即其应该包括的法律规范的范围）关于国际私法范围（即其应该包括的法律规范的

32、范围）一致的观点：国际私法规范应该包括冲突法规范以及一致的观点：国际私法规范应该包括冲突法规范以及与解决法律适用冲突有关的程序规范法。与解决法律适用冲突有关的程序规范法。l关于国际私法范围（即其应该包括的法律规范的范围）关于国际私法范围（即其应该包括的法律规范的范围）争论的焦点：统一民商事实体法规范是否应该归入国争论的焦点：统一民商事实体法规范是否应该归入国际私法的范围？际私法的范围？l自主学习的检查形式：课堂讨论自主学习的检查形式：课堂讨论1.71.7国际私法的渊源国际私法的渊源国际私法的渊源国际私法的渊源国国国国际际际际私私私私法法法法渊渊渊渊源源源源的的的的特特特特点点点点：既既有有国国

33、内内法法渊渊源源也也有有国国际际法法渊渊源源；学学说说在在国国际际私私法法的的立法与审判实践中起着重要的作用。立法与审判实践中起着重要的作用。国际私法渊源的具体形式国际私法渊源的具体形式国际私法渊源的具体形式国际私法渊源的具体形式A.判例：可作为先例而据以决案的法院判决。判例：可作为先例而据以决案的法院判决。B.国国内内立立法法:冲冲突突规规范范的的立立法法模模式式(分分散散立立法法式式、专专篇篇专专章章式式、法法典典化化模模式式)；国国际际私私法法的的立立法法体体系系：即即制制定定成成文文国国际际私私法法典典或或单单行行法法规规所所采采用用的的体体系。系。瑞瑞士士联联邦邦国国际际私私法法（1

34、3编编共共200条条）：总总则则、自自然然人人、婚婚姻姻法法、亲亲子子关关系系、监监护护和和其其他他保保护护措措施施、继继承承法法、物物权权、知知识识产产权权、债债权权、公公司司法法、破产与清偿协议、国际仲裁、最后条款。破产与清偿协议、国际仲裁、最后条款。中中国国国国际际私私法法示示范范法法（ModelLawofPrivateInternationalLawofthePeoplesRepublicofChina）的的体体系系：总总则则、管管辖辖权权、法法律律适适用用、司司法法协协助、附则共五章）助、附则共五章）C.国国际际条条约约：既既包包括括普普遍遍性性的的国国际际条条约约（国国际际公公约约

35、也也包包括括区区域域性性和和双双边边的国际条约。的国际条约。D.国国际际惯惯例例“习习惯惯国国际际法法没没有有为为这这部部门门（即即国国际际私私法法）的的法法律律确确立立任任何共同的标准。何共同的标准。”（李浩培）（李浩培）国际惯例与国际习惯（国际惯例与国际习惯（InternationalCustom）E.一般法理、国际私法之原则及学说一般法理、国际私法之原则及学说推荐阅读资料：推荐阅读资料：苏力：苏力：判决书的背后判决书的背后，载，载法学研究法学研究2001年第年第3期；期；李浩培：李浩培：国际法的概念和渊源国际法的概念和渊源，贵州人民出版社，贵州人民出版社1994年版。年版。1.8国际

36、私法的定义和名称国际私法的定义和名称国际私法的几种主要定义方法国际私法的几种主要定义方法国际私法的几种主要定义方法国际私法的几种主要定义方法:A.根根据据调调整整对对象象来来定定义义：国国际际私私法法或或冲冲突突法法，从从广广义义上上讲讲，是是处处理理涉外关系的私法的一部分。（努斯鲍姆）涉外关系的私法的一部分。（努斯鲍姆）B.从从解解决决法法律律冲冲突突的的角角度度来来定定义义：国国际际私私法法是是确确定定发发生生于于两两个个主主权权者之间涉及其私法之间的冲突的规则的总称。（巴丹）者之间涉及其私法之间的冲突的规则的总称。（巴丹）C.从从法法律律适适用用的的角角度度来来定定义义：国国际际私私法法

37、是是指指在在世世界界各各国国民民法法和和商商法法相相互互歧歧义义的的情情况况下下，对对含含有有涉涉外外因因素素的的民民法法关关系系，解解决决应应适适用用哪哪国法律的法律。（李浩培）国法律的法律。（李浩培）D通通过过列列举举国国际际私私法法的的规规范范来来定定义义：国国际际私私法法是是在在处处理理含含有有涉涉外外因因素素的的案案例例中中判判定定，第第一一，法法院院在在什什么么条条件件下下对对案案件件有有管管辖辖权权；第第二二，不不同同种种类类的的案案件件应应适适用用哪哪一一国国法法律律来来确确定定当当事事人人的的权权利利义义务务关关系系；第第三三，在在什什么么条条件件下下可可以以承承认认外外国国

38、的的判判决决，以以及及在在什什么么条条件件下下外外国判决所赋予的权利可以在英国执行的法律。（戚希尔和诺斯）国判决所赋予的权利可以在英国执行的法律。（戚希尔和诺斯）E.综综合合性性的的定定义义：国国际际私私法法是是以以直直接接规规范范和和间间接接规规范范相相结结合合来来调调整整平平等等主主体体间间的的涉涉外外民民商商事事法法律律关关系系并并解解决决涉涉外外民民商商事事法法律律冲冲突突的的法律部门。（黄进）法律部门。（黄进）国际私法的名称国际私法的名称国际私法的名称国际私法的名称A.立法名称立法名称B.学说名称学说名称国际私法案件处理的一般过程l l有关案件事实：有关案件事实：l一一韩韩国国人人驾

39、驾驶驶中中国国牌牌照照汽汽车车在在北北京京前前门门大大街街发发生生车车祸祸，撞撞伤伤一一新新加加坡坡人人，该该受受害害人人因因生生意意繁繁忙忙未未及及彻彻底底检检查查便便乘乘飞飞机机前前往往新新加加坡坡，后后死死于于新新加加坡坡，确确定定死死因因为为发发生生在在北北京京的的车车祸祸所所致致的的内内伤伤。汽汽车车系系由由中中国国保保险险公公司司北北京京分分公公司司承承保保。该该韩韩国国人人在在北北京京设设有有住住所所，受受害害人人之之利利害害关关系系人人遂遂向向北北京京市市中中级级人人民民法法院院起起诉诉，请求民事损害赔偿。请求民事损害赔偿。处理l1北北京京市市中中级级人人民民法法院院以以被被告

40、告住住所所地地或或侵侵权权行行为为地地为为行行使使管管辖辖权权的的根根据据受受理理本本案；案；l2法法律律适适用用问问题题：涉涉及及到到的的连连结结因因素素有有法法院院地地、加加害害人人与与被被害害人人的的国国籍籍、汽汽车车牌牌照照与与汽汽车车保保险险地地、侵侵权权行行为为发发生生地地、损害结果发生地。损害结果发生地。l3民民法法通通则则146条条：侵侵权权行行为为的的损损害害赔赔偿适用侵权行为地法。偿适用侵权行为地法。l4解释连结点，寻找准据法。解释连结点，寻找准据法。l5解释适用准据法解释适用准据法第二章国际私法的历史第二章国际私法的历史l l总括性的两点说明总括性的两点说明总括性的两点说

41、明总括性的两点说明l以以理理论论和和立立法法的的发发展展为为线线索索，介介绍绍国国际际私私法法的的历史沿革。历史沿革。l在在以以理理论论的的发发展展为为线线索索时时，一一个个国国家家的的法法院院为为什什么么在在一一定定的的条条件件下下适适用用外外国国法法是是国国际际私私法法理理论论的的一一个个核核心心问问题题，不不同同时时代代、不不同同国国家家的的学学者者对对这这个个问问题题作作出出了了不不同同的的回回答答，形形成成了了不不同同的的理理论论流流派派。因因此此，国国际际私私法法的的理理论论在在这这种种意意义义上上也也可可以以称称为为适适用用外外国国法法的的理理论论。同同时时，这这些些不不同同时时

42、期期和和学学派派的的理理论论对对国国际际私私法法的的性性质质和和发展方向也作了不同的解说。发展方向也作了不同的解说。2.12.1法则区别说法则区别说法则区别说法则区别说(TheoryofStatutes)(TheoryofStatutes)意大利巴意大利巴意大利巴意大利巴托鲁斯的学说和法国杜摩兰与达让特莱的学说托鲁斯的学说和法国杜摩兰与达让特莱的学说托鲁斯的学说和法国杜摩兰与达让特莱的学说托鲁斯的学说和法国杜摩兰与达让特莱的学说巴托鲁斯的法则区别说（巴托鲁斯的法则区别说（巴托鲁斯的法则区别说（巴托鲁斯的法则区别说（14141414世纪）世纪）世纪）世纪）后后期期注注释释法法学学派派（PostG

43、lossarist）：通通过过注注释释罗罗马马法法解解决决新新产产生生的的法法律律问问题题的的学学派派的的第第二二阶阶段段，它它不不只只是是研研究究罗罗马马法法本本身身，而而是是把它与现实生活结合起来，提出新的理论。把它与现实生活结合起来，提出新的理论。法法则则区区别别说说的的一一般般含含义义：将将法法则则区区分分为为不不同同的的种种类类以以决决定定其其适适用用范范围。围。“物物的的法法则则”是是属属地地的的，其其适适用用只只能能而而且且必必须须及及于于制制定定者者领领土土之之内的物。内的物。“人人的的法法则则”是是属属人人的的，它它不不但但应应适适用用于于制制定定者者管管辖辖领领土土内内的的

44、属属民民，而而且且在在它它的的属属民民到到了了别别的的主主权权者者管管辖辖领领土土内内时时也也应应适适用用。但但是是，人人法法中中那那些些“令令人人厌厌恶恶的的法法则则”不不具具域域外外适适用用的的效效力力，这这是是公共秩序保留观念的最早形态。公共秩序保留观念的最早形态。把把文文艺艺复复兴兴运运动动所所倡倡导导的的人人文文主主义义思思想想带带入入到到国国际际私私法法领领域域，表表现现在在反反对对法法律律适适用用上上的的绝绝对对属属地地主主义义而而提提出出了了另另一一条条属属人人主主义义的的路路线线。该该说说是是建建立立在在自自然然法法基基础础之之上上的的，是是国国际际的的、普普遍遍主主义义的。

45、的。人法与物法的区分方法：法则的词语结构人法与物法的区分方法：法则的词语结构 一国法律从效力上可分为：一国法律从效力上可分为：（一一）人人法法：适适用用于于领领土土内内之之内内国国人人（不不适适用用于于外外国国人人）和和在在外外国国之之内内国国人人（存存在在例例外外）即即人人法法的的效效力力只只及及于境内境外自己的属民于境内境外自己的属民（二二）物物法法：领领土土内内之之物物（无无论论所所有有者者是是外外国国人人还还是是内内国人）皆受其支配国人）皆受其支配（三）行为地法：法律行为之方式（三）行为地法：法律行为之方式（四）契约依当事人的意思决定其应适用的法律（四）契约依当事人的意思决定其应适用的

46、法律主主张张扩扩大大人人法法的的适适用用范范围围，缩缩小小物物法法的的适适用用范范围围，“意意思思自自治治”原原则则逐逐渐渐发发展展为为选选择择契契约约准准据据法法的的一一项项普普遍遍接接受受的的原原则则。此此说说后后为为大大陆陆各各国国所所继继承承，形形成成一一条条属属人人主主义义路路线线，比比较较强强调调适适用用当当事事人人本本国国法法，不不但但可以适用于人身，还适用于物权、债权关系等。可以适用于人身，还适用于物权、债权关系等。杜摩兰的法则区别说（杜摩兰的法则区别说（16世纪）世纪）达让特莱的属地原则（达让特莱的属地原则（1616世纪）世纪）l法则可分为：法则可分为：l l物物物物法法法法

47、属属地地的的物物法法在在领领土土内内具具有有绝绝对对的的约约束束力力，用用于于财财产产的的处处分分。即即只只要要有有可可能能一一个个法法则则就就应应该该是是物物的的。法律适用的原则法律适用的原则l l人人人人法法法法：属属人人的的人人法法在在领领土土外外也也适适用用，关关于于一一般般的的身身份份能能力力。纯纯粹粹是是关关于于个个人人的的权权利利、身身份份和和能能力力的的法法则则才才可能随人之所至适用于域外。可能随人之所至适用于域外。法律适用的例外法律适用的例外l l混混混混合合合合法法法法：同同一一法法则则兼兼及及于于人人和和物物两两个个方方面面，性性质质上上是是属属地地的的，即即适适用用于

48、于法法则则制制定定者者领领土土范范围围之之内内。为为限限制制人人法法的的范范围围而而提提出出此此概概念念。主主要要是是关关于于继继承承、遗遗嘱嘱等等方方面面的的法法律律。例例如如：未未成成年年人人无无处处理理不不动动产产的的行行为能力；非婚生子准正的法则。为能力；非婚生子准正的法则。l法谚：法谚：“一切习惯都是物的一切习惯都是物的”。l l结结结结论论论论：主主权权管管辖辖的的界界限限与与法法律律适适用用的的范范围围几几乎乎是是完完全全一一致致的的，一一切切法法律律附附着着于于制制定定者者的的领领土土。属属地地主主义的路线，为后来的荷兰学派所继承。义的路线，为后来的荷兰学派所继承。2.2国际礼

49、让说国际礼让说(DoctrineofInternationalComity)荷兰学者胡伯的学说为代表荷兰学者胡伯的学说为代表（17世纪）世纪）时时时时代代代代背背背背景景景景：法法国国博博丹丹发发表表论论共共和和（15771577年年），及及荷荷兰兰被被称称为为“国国际际公公法法之之父父”的的格格劳劳秀秀斯斯发发表表战战争争与与和和平平法法（16251625年年），奠奠定定了了国国际际法法的的基基础础，提提出出了了“国国家家主主权权”这这个个现现代代国国际际公公法法上上的的基基本本概概念念。向意大利的普遍主义观点提出挑战向意大利的普遍主义观点提出挑战 一般含义：一般含义：一般含义：一般含义：一

50、国法院出于礼让适用外国法律。一国法院出于礼让适用外国法律。著名的胡伯三原则：著名的胡伯三原则：著名的胡伯三原则：著名的胡伯三原则：A.A.任任何何主主权权者者的的法法律律必必须须在在其其境境内内行行使使并并且且约约束束其其臣民，但在境外则无效；臣民，但在境外则无效；B.凡凡居居住住在在其其境境内内的的人人，包包括括常常住住的的与与临临时时的的，都都可可视为主权者的臣民；视为主权者的臣民；C.每每一一外外国国的的法法律律已已在在其其本本国国的的领领域域内内实实施施，根根据据礼礼让让，行行使使主主权权权权力力者者也也应应让让它它在在自自己己境境内内保保持持效效力力，只要这样做不致损害自己的主权权力