普法专项合同法培训资料.ppt

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1、合同法专项培训合同法专项培训 许 静 感谢大家来参加今天的培训，感谢大家来参加今天的培训，今天的培训是针对合同法的培训，今天的培训是针对合同法的培训，分为两个部分，第一部分是理论基分为两个部分，第一部分是理论基础知识，第二部分是实务操作和风础知识，第二部分是实务操作和风险防范。险防范。第一部分第一部分理论基础知识理论基础知识一、合同法简介一、合同法简介 中华人民共和国合同法是1999年10月1日开始施行的，是我国的一部基本大法，共有428个条款，规定了买卖合同、供用电、水、气、热力合同、赠与合同、借款合同、租赁合同、融资租赁合同、承揽合同、建设工程合同、运输合同、技术合同、保管合同、仓储合同、

2、委托合同、行纪合同、居间合同等15种合同。注意：合同法全称是中华人民共和国合同法，在合同中体注意：合同法全称是中华人民共和国合同法，在合同中体现时要写全称并加书名号。现时要写全称并加书名号。二、合同法的一般规定二、合同法的一般规定 1 1、合同的概念、合同的概念 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。注意：合同法不适用有关身份关系的协议，如收养协议等。注意：合同法不适用有关身份关系的协议，如收养协议等。2 2、合同的生效、合同的生效 一般合同如果无约定就自合同成立即双方签字盖章之日起生效，也可

3、以直接明文约定自双方签字盖章之日起生效；合同中也可以约定生效、失效条件，如自交付预付款后生效、买卖合同中约定自双方货款两清后合同自动失效。二、合同法的一般规定二、合同法的一般规定 3 3、无效合同、无效合同 合同有效无效非常重要，不仅关系到合同是否能履行，履行后能否达到订立合同的目的，还关系到我们的行为是否违法。合同法第52条规定了5种法定合同无效的情形：（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（3）以合法形式掩盖非法目的；（4）损害社会公共利益；（5）违反法律、行政法规的强制性规定。二、合同法的一般规定二、合同法的一般规定 3 3、无

4、效合同、无效合同 违反法律、行政法规的强制性规定而无效的问题，是合同无效的最普遍的形式。合同只有在违反了法律、行政法规的强制性规定，才是无效的。在我国法律体系中，除了法律、行政法规外，还有各部委制定的规章、地方性法规、地方规章等。也就是说，合同内容违反了部门规章，地方性法规、规章等，不会被认定为无效。如果合同无效，则因该无效合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。二、合同法的一般规定二、合同法的一般规定 3 3、无效合同、无效合同 第59条规定，当事人恶意串通，损害国家、集体或者第

5、三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。如果是因为违反了合同法52条前4款的情况而导致合同无效的，相关财产会被收归国有或返还。注意：无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。如注意：无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。如果合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。合果合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。议方法的条款的效力。二、合同法的一般规定二、合同法的一般规定 4 4、几个概念和名词的法律含义

6、与区别、几个概念和名词的法律含义与区别 （1）订金/预付款和定金的含义、区别 要进行某种交易，在签订正式合同之前，签订“意向协议”“预购合同”等交点订金，或直接在合同中约定定金，是经常用到的。但两者有很大区别的，一定要谨慎使用。订金，是预付款性质，合同签订后可直接冲抵货款，合同不能签订时退回。定金，是中华人民共和国担保法规定的五种担保方式之一。五种担保方式为：保证、抵押、质押、留置、定金。合同法中规定的定金就是这个。二、合同法的一般规定二、合同法的一般规定 4 4、几个概念和名词的法律含义与区别、几个概念和名词的法律含义与区别 （1）订金/预付款和定金的含义、区别 合同法第115条规定：当事人

7、可以依照中华人民共和国担保法约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。注意：两者在实际运用中要分情况使用。在需要约束对方的合同中，注意：两者在实际运用中要分情况使用。在需要约束对方的合同中，最好就使用定金，可以约束对方，对方不履行将不退回定金。如果主要约最好就使用定金，可以约束对方，对方不履行将不退回定金。如果主要约束的是我方，那么就最好使用订金或预付款，我方如果要改变主意，就返束的是我方，那么就最好使用订金或预付款，我方如果要改变主意，就返还订金即可

8、无需双倍返还。还订金即可，无需双倍返还。合同中约定定金的，定金不得超过合同金额的合同中约定定金的，定金不得超过合同金额的20%20%。二、合同法的一般规定二、合同法的一般规定 4 4、几个概念和名词的法律含义与区别、几个概念和名词的法律含义与区别 （2）罚款、罚金、违约金的法律含义和区分 罚款 不是合同法用语，而是行政处罚的一种方式，只有享有行政处罚权的机关，才可行使行政处罚权，如交通违法行为，交警队作出的罚款处罚。罚金 是刑事处罚方式，法院在刑事判决中经常用，比如，判处有期徒刑三年，并处罚金1000元等情况。违约金才是合同法对违约责任承担的一种方式。在合同条款订立时，可以约定明确的违约金。

9、二、合同法的一般规定二、合同法的一般规定 4 4、几个概念和名词的法律含义与区别、几个概念和名词的法律含义与区别 （2）罚款、罚金、违约金的法律含义和区分 合同法114条规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求法院或仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求法院或仲裁机构予以适当减少。违约金没有具体标准，现在只有商品房买卖中司法解释对违约金的上限做了明确规定，不高于损失的30%。其他均没有明确的规定。注意：对同一事项违约金和定金不能同时适用。合同法第

10、注意：对同一事项违约金和定金不能同时适用。合同法第116116条规定：条规定：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。约金或者定金条款。二、合同法的一般规定二、合同法的一般规定 4 4、几个概念和名词的法律含义与区别、几个概念和名词的法律含义与区别 （3）质保期与质保金 在建设工程的管理中，建设工程质保期与质保金是两个不同的概念。质保期，是对建设工程的最低保修期限，由建设工程质量管理条例规定；质量保证金，指发包人与承包人在建设工程承包合同中约定，从应付的工程款中预留，用以保证承包人在缺陷责

11、任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金。缺陷是指建设工程质量不符合工程建设强制性标准、设计文件，以及承包合同的约定。缺陷责任期一般为六个月、十二个月或二十四个月，具体可由发、承包双方在合同中约定。二、合同法的一般规定二、合同法的一般规定 4 4、几个概念和名词的法律含义与区别、几个概念和名词的法律含义与区别 （4）质保期与保修期 质量保证期和工程保修期均是施工企业对工程质量承担责任的期限，但两者是两个不同的概念，前者是指合理使用寿命，后者是指免费维修的期限。质量保证期和工程保修期均是施工企业对工程质量承担责任的期限，但是，在我国，施工企业在这两个不同期限中承担的责任是不同的。在保修期内，施工

12、单位承担因施工责任引起的质量问题免费维修的责任；而在质量保证期内，施工者承担瑕疵担保责任。第二部分第二部分实务操作和风险防范实务操作和风险防范 在日常审核合同时会发现很多的问题，而且有些还是非常重要的问题，比如付款时间不明确、履行期限不明确、无合同签订时间、无违约责任的约定、未约定管辖机构或管辖地、合同内容表述不清、有歧义、错别字等等。这些合同在履行中很容易出现争议，而且一旦诉讼，对公司就很不利。如何签订规范的、对权利义务约定明确的合同，如何防范合同订立和履行当中的风险，是每个职能部门需要认真学习的。一、一、合同订立阶段的操作和风险防范合同订立阶段的操作和风险防范 1 1、签订合同前对合作方的

13、审查（调查）、签订合同前对合作方的审查（调查）了解合作对象的基本情况，有助于在签订合同的时候，在付款条件及违约责任上采取相应的对策，避免风险的发生。（1）对合同主体资格的审查，要清楚合作对象是独立的法人还是分支机构还是公司的一个部门，不能与没有授权的部门和个人签订合同。还有就是审查经办人是法定代表人还是委托代理人，是否具有权限签署合同。审查合同主体资格最有效的方法就是查看对方的营业执照和企业参加年检的证明资料，审查对方是否在正常运行。不能仅凭其名片、介绍信、工作证、公章、授权书、营业执照复印件等证件，因为从实际案例中我们发现有的企业由于连续两年不参加年检已经被工商部门吊销营业执照。一、一、合同

14、订立阶段的操作和风险防范合同订立阶段的操作和风险防范 1 1、签订合同前对合作方的审查（调查）、签订合同前对合作方的审查（调查）（2）了解合作方的基本情况后，要求其提供并保留营业执照、机构代码证、税务登记证复印件，即我们常说的三证，应该作为合同附件。如果合作方是个人，应详细记录其身份证号码、家庭住址、电话。对方身份证复印件应作为合同附件，了解这些信息有利于我方更好地履行合同，同时，当出现纠纷的时候，有利于我方的诉讼和法院的执行。（3）审查合作方有无签约资格，与我方合作内容是否属于其营业范围；与我方签订的合同金额是否超过其注册资本。我国法律对某些行业的从业资格做了限制性规定，比如建筑施工合同，就

15、需要建筑单位有相应资质。没有从业资格的单位和个人不得从事特定的业务，如果我方与没有资格的主体签订此类合同，那么合同就可能无效，可能会给我方带来巨大损失。一、一、合同订立阶段的操作和风险防范合同订立阶段的操作和风险防范 2 2、在拟定合同条款时，各主要条款要完备，清晰明确在拟定合同条款时，各主要条款要完备，清晰明确 公司要求合同要采取书面形式。合同条款的订立，一定要做到用词准确，表达清楚，约定明确，避免产生歧义。注意合同细节，没有错别字，合同内容前后一致，格式整齐规范，附件齐全。合同内容要注意通俗易懂，要让合同当事人之外的第三方看得懂，看得明白。合同不仅仅是合同当事人之间的问题，在审核时要经过多

16、个职能部门，要让审核部门能够看明白。在发生争议时还关系到法官，律师等第三方，争议双方必然是对合同约定有各自的理解，特别是在是否违约方面，往往产生纠纷，如何判断是否违约，还得依据合同的约定，如果合同内容第三方看不明白，就无法判定。一、一、合同订立阶段的操作和风险防范合同订立阶段的操作和风险防范 2 2、在拟定合同条款时，各主要条款要完备，清晰明确在拟定合同条款时，各主要条款要完备，清晰明确 各种重要条款具体来说（以买卖合同为例）：（1）规格数量条款：要对我方需求产品清楚明确，在合同中随各型号产品的具体规格及数量做出明确约定，避免出现差错。特别要写明产品规格和单位。（2）质量标准条款：根据我方的产

17、品质量需要情况明确约定质量标准，是按照国家标准还是地方标准还是我方的标准，并约定质量异议提出的期限和整改措施。（3）包装及运输条款：对于产品的包装方法及运送方式我方要明确规定，且约定因包装及运送而造成的责任由对方承担。对运费、装卸费、二次搬运费等相关费用要进行明确约定；一、一、合同订立阶段的操作和风险防范合同订立阶段的操作和风险防范 2 2、在拟定合同条款时，各主要条款要完备，清晰明确在拟定合同条款时，各主要条款要完备，清晰明确 （6）违约责任条款：如果合同由合作方草拟，一定要注意审查有无不平等的违约责任条款和加重我方责任的违约责任条款。注意合理利用定金、违约金，约定违约金应当明确具体数额或按

18、合同价款的比例。（7）争议处理条款 A、约定诉讼管辖地，诉讼管辖地的约定要明确。约定管辖的法院应依照中华人民共和国民事诉讼法第25条约定，只有以下五个地方的法院可供当事人协议管辖：原告所在地；被告所在地；合同签订地；合同履行地；标的物所在地。但是不得违反专属管辖和级别管辖的规定。注意：我公司签订合同一般是由我方所在地人民法院裁决。注意：我公司签订合同一般是由我方所在地人民法院裁决。一、一、合同订立阶段的操作和风险防范合同订立阶段的操作和风险防范 2 2、在拟定合同条款时，各主要条款要完备，清晰明确在拟定合同条款时，各主要条款要完备，清晰明确 B、如果采用仲裁的方式，仲裁条款要明确约定某一个仲裁

19、机构，而且该仲裁机构必须客观存在，否则将导致条款无效。注意，不能既约定仲裁又约定诉讼，否则该约定无效。对于我公司的注意，不能既约定仲裁又约定诉讼，否则该约定无效。对于我公司的合同，纠纷方式约定按以下几种优先使用：洛阳市西工区人民法院、洛阳合同，纠纷方式约定按以下几种优先使用：洛阳市西工区人民法院、洛阳仲裁委员会、我方所在地法院、工程所在地法院。仲裁委员会、我方所在地法院、工程所在地法院。（8）生效条款 合同可以附生效条件，比如，乙方交纳预付款后生效，或满足什么条件生效。如果生效条件不具备，合同只是成立了，未生效。但通常的约定是“合同在双方签字盖章后生效”，注意“签字盖章”和“签字、盖章”的区别

20、9)落款 应有名称、（代理人、经办人等）、开户行、帐号、签约日期等一、一、合同订立阶段的操作和风险防范合同订立阶段的操作和风险防范 3 3、签订合同时注意事项、签订合同时注意事项 （1）对方应加盖其单位的合同章（优先使用），公章亦可。或者对方的经办人应提供加盖了其单位公章的签约授权委托书。注意：注意：a a、对方的授权委托书应该由我方保存，以便在发生纠纷时作为证据。、对方的授权委托书应该由我方保存，以便在发生纠纷时作为证据。b b、如果对方是加盖分公司、部门的印章或者是部门经理、业务人员等都、如果对方是加盖分公司、部门的印章或者是部门经理、业务人员等都需要明确的授权委托书。需要明确的授权委

21、托书。（2）加盖的印章应清晰可辨。（3）合同文本经过修改的，应由双方在修改过的地方盖章确认。（4）合同有多页的应当加盖骑缝章。（5）合同附件如材料清单、验收标准、采购标准等要加盖对方公司印章（优先使用公章，合同章亦可）。一、一、合同订立阶段的操作和风险防范合同订立阶段的操作和风险防范 4 4、签订合同以后、签订合同以后 合同签订后，终止或作废合同的，在履行相关作废手续后，需将原件全部收回。（1）根据公司规定将其复印件交由相关职能部门备案，保证依约履行。（2）原件及时归档保管，以免丢失。一、一、合同订立阶段的操作和风险防范合同订立阶段的操作和风险防范 5 5、工程合同中重要条款、工程合同中重要条

22、款 （1）合同主体，不能是个人，必须是有施工资质的单位或法人。要对对方进行全面审查，是否具有相对应的施工资质，对方公司资质要和三证一起加章作为合同附件。（2）工程内容一定写清楚，是以区域为标准还是以施工图为标准，必须约定明确。（3）付款条款，必须提供相应的正规合格发票，且付款比例不能超过工程节点。（4）验收条件，明确验收标准、验收时间和整改措施。如果是阶段性工程，只有上一阶段工程验收通过才能进行下一阶段工程，尤其是隐蔽工程，一定验收通过才能继续施工或覆盖。一、一、合同订立阶段的操作和风险防范合同订立阶段的操作和风险防范 5 5、工程合同中重要条款、工程合同中重要条款 （5）安全条款，明确约定对

23、方要按照相关规定安全文明施工，一旦发生安全事故由对方承担，一些特殊作业人员要求对方给员工缴纳保险。（6）农民工权益保证书，一定要签署，一是保障农民工权益，二是一旦发生纠纷，我方有依据分清责任。（7）质保期，必须约定质保期，且建议留质保金。二、合同履行过程中的操作和风险防范二、合同履行过程中的操作和风险防范 合同的履行过程会有许多不确定的因素，合同的履行过程会有许多不确定的因素，双方可能会对合同进行变更；一方可能会违约；双方可能会对合同进行变更；一方可能会违约；可能会因不可抗力而导致合同不能履行等等。可能会因不可抗力而导致合同不能履行等等。因此在实际履行合同时要注意以下几点：因此在实际履行合同时

24、要注意以下几点：二、合同履行过程中的操作和风险防范二、合同履行过程中的操作和风险防范 1、实践中，履行过程的风险更多的是来自对方的履约情况和在履行过程中相关证据的缺失。因此需要我们在履行过程中除了自身做到按约履行外，还应当在合同履行时注意保留好相关的证据资料。注意：在履行合同时最好有比较完整的书面往来文件，文件必注意：在履行合同时最好有比较完整的书面往来文件，文件必须有对方当事人的书面签字或盖章确认。须有对方当事人的书面签字或盖章确认。2、付款时注意事项：根据我公司的规定，付款前一定要对方提供正规合格发票，并且是按法律规定和我方要求。需要注意的是工程合同发票最近面临改革，所以在合同中要进行约定

25、一旦国家法律法律或税收政策发生改变，要遵守国家规定。二、合同履行过程中的操作和风险防范二、合同履行过程中的操作和风险防范 3、除劳动合同外，所有经济合同的价款均应含税。禁止签订不含税的合同，合同中也不得体现“不含税”等相关字眼，否则该合同是违反税法规定，存在瑕疵的。4、公司印章一般为圆形，但是也有椭圆形印章，很少。如果遇到椭圆形印章需特别注意，一定要鉴别清楚是否具有法律效力。注意：印章都有编号，需要到公安局备案才有编号，没有编号注意：印章都有编号，需要到公安局备案才有编号，没有编号的证明未到公安局备案，没有法律效力。的证明未到公安局备案，没有法律效力。5、合同发生纠纷，一般处理程序是协商调解仲裁判决。协商就是合同当事人自行协商解决合同纠纷；调解就是在第三方的主持下进行调解，分为行政调解，仲裁调解，法院调解三种方式；仲裁是由仲裁委员会进行仲裁；最后一种是判决，就是诉讼程序。二、合同履行过程中的操作和风险防范二、合同履行过程中的操作和风险防范 6、验收。合同一般都有验收条款，对合同标的进行验收。需要注意的是工程合同和广告合同，工程合同要注意对阶段性工程和隐蔽工程的验收。广告合同，尤其是户外广告合同，至少要三次验收，一是在广告制作完成后验收，二是在合同期限进行一半时验收，三是在合同期限届满时进行验收，只有验收合格后才能付款。谢谢 谢谢！